содержание   ..  80  81  82   ..

Юридические лица в гражданском праве России и Монголии сравнительно-правовой анализ Введение 3. Управление компаниями 3.1 Понятие корпоративного управления и модели управления компаниями В настоящее время хозяйственные единицы частного сектора играют огромную роль в экономике Монголии и производят 65 процентов валового национального продукта. На внутреннем рынке страны работает также немало совместных компаний или хозяйственных организаций с иностранными инвестициями. При этом число компаний, товариществ и других видов хозяйственной единицы продолжает увеличиваться. Кроме этого, много компаний и хозяйственных единиц создано негосударственными структурами и гражданами. Следовательно, в Монголии как в других странах мира компании выступают превалирующей организационной формой хозяйствования. Как отмечают исследователи в настоящее время большинство компаний Монголии находятся в кризисном состоянии. Это вызвано неэффективной приватизацией, кризисом оборотного капитала, чрезмерной открытостью рынка страны.[179] Вместе с тем эффективность работы многих компаний является недостаточно высоко, что негативно сказывается на их рентабельность. В основном это связано с нерегулированностью проблем управления ими. Поэтому решение вопросов корпоративного управления компаниями на законодательном уровне является одной из важнейших задач гражданского права Монголии. В этой главе рассматриваются вопросы корпоративного управления, модели управления и структура органов управления компаний. Кроме того, рассматривается вопрос о совершенствовании правового регулирования корпоративного управления. Поскольку в Монголии отсутствует собственная законодательная традиция в сфере корпоративного права, то существует необходимость разработки нормативных документов, регламентирующих разнообразные действия, связанные с управлением компаниями. Как самостоятельное юридическое лицо компания является собственником своего имущества. Однако, управляют этой собственностью акционеры. Поэтому для всех компаний принципиальное значение имеет схема управления. Как отмечают исследователи само понятие «управление» в актах национального акционерного законодательства не раскрывается. На эту особенность обратили внимание и ряд исследователей, в частности российский ученый С.Д. Могилевский. Этот же ученый, анализируя понятие «управление» в своей работе «Органы управления хозяйственными обществами: Правовой аспект» приходит к выводу, что наиболее точный ответ на вопрос о сути управления был дан учёными при попытке анализа совсем далекой от юриспруденции науки – кибернетики.[180] А другой российский исследователь Т.В. Кашанина в своих работах практически не раскрывает самого понятия «управление», но подробно останавливается на функциях и принципах корпоративного управления.[181] Наиболее детальный анализ понятия управления применительно именно к акционерным обществам дает С.Д. Могилевский в упомянутой уже работе, где он указывает, что «под процессом корпоративного управления следует понимать деятельность органов хозяйственных обществ по выработке (подготовке и принятию) конкретного управленческого решения, его исполнению (реализации) и проверке его выполнения». При чем автор под словом «процесс» понимает «и деятельность и систему последовательных действий, имеющих свою внутреннюю логику и структуру».[182] А также исследователи анализируют принципы, на которых строится управление обществами и основные функции управления. Так известный российский учёный С.Д. Могилевский относит к основным принципам управления следующие: принцип централизации управления, принцип децентрализации, принцип координации деятельности, принцип законности, принцип участия акционеров в работе их органов управления, принцип информационного обеспечения корпоративного управления.[183] Т.В. Кашанина не выделяет принципа законности, полагая, по всей видимости, что законность – есть категория общеправовая. Но она выделяет принцип эффективного использования сателлитов бизнеса.[184] Под сателлитами бизнеса ученый подразумевает высокопрофессиональных специалистов, являющихся менеджерами компаний. Исследуя понятие «управление», ученые выделяют и функции корпоративного управления. Так Т.В. Кашанина относит к функциям управления: планирование, то есть разработку программ деятельности, организацию (разработку структуры управления), мотивацию, как стимулирование усилий работников на выполнение поставленных задач, координацию, контроль, инновационную функцию, связанную с внедрением новых технологий, маркетинговую функцию [185] . В своих работах Т.В. Кашанина не разделяет функции управления на виды, считая все функции общими для организации управления обществом. С.Д. Могилевский и другие исследователи указывают на те же функции управления, что и Кашанина, но при этом, Могилевский считает, что мотивационная и маркетинговая функции относятся не к общим, а к специальным функциям управления. Кроме того, С.Д. Могилевский в качестве общей функции управления выделяет еще функцию руководства, которую рассматривает как «воздействие субъекта управления на содержание деятельности управляемого объекта для достижения сформулированной в плане цели»[186] . Некоторые исследователи (Козлов Ю.М., Фролов Е.С.) кроме общих и специальных функций, выделяют еще вспомогательные управленческие функции[187] . Данные функции сводятся к обеспечению работы только лишь аппарата управления, поэтому многие исследователи (Могилевский С.Д., Атаманчук Г.В.) не соглашаются с выделением их в отдельный вид[188] . Указанные функции характерны для деятельности органов управления большинства компаний и хозяйственных единиц. Таким образом, управление компанией является комплекс действий, необходимых для формирования и достижения целей компании. Поэтому можно делать вывод о том, что управление в компаниях – это ориентация деятельности органа управления на достижения целей, поставленных акционерами или законодательством. При этом цель компании как коммерческой организации – это получение прибыли. Кроме целей как участник гражданского оборота компания имеет различные обязательства. А под обязательством компании в первую очередь следует понимать обязательство перед государством по уплате налогов, обязательство по уплате взносов в различные государственные фонды, обязательство по выплате заработной платы, обязательство вытекающие из договоров или нормативных актов. Управление компанией как комплекс действий нуждается в особом механизме его реализации, который олицетворяют управленческие звенья, которые на своем уровне решают определенные задачи либо в рамках обособленного направления либо комплексно, по ряду таких направлений. Так в самом деле, для деятельности акционерного общества требуется организация управления, которая существует в форме распределения компетенции между органами.[189] Здесь речь идет о структуре и компетенции органов управления компаниями. Сейчас рассмотрим данный вопрос. Как отмечают исследователи, последние 150 лет, т.е. со времени появления понятия юридического лица, корпоративное право и правоприменительная практика зарубежных стран перетерпели весьма серьезные изменения.[190] Однако, дискуссия среди ученых по структуре органов управления не прекращается. В период становления корпоративного права во многих странах акты акционерного законодательства по разному устанавливали структуру органов управления акционерными обществами.[191] В Великобритании существует двухзвенная система управления, в Германии – трехзвенная, а во Франции применяются обе модели. Европейский Союз после многих лет дискуссий, имеющих целью установления единых норм, регулирующих структуру управления акционерным обществом рекомендует введение трехзвенной системы. Вместе с тем государства – члены Европейского союза могут передавать вопрос о структуре управления на усмотрение самих компаний.[192] Монгольская модель пытаясь подражать американской модели предусматривает возможность создания как двухзвенной так и трехзвенной системы органов управления компанией поскольку при принятии первого правового акта законодательства о компаниях были заимствованы соответствующие положения закона Венгрии «Об экономических обществах» 1988 года. Закон Венгрии 1988 года предусматривал трехзвенную структуру управления (общее собрание, наблюдательный совет, правление). Следовательно, данная структура управления реализована в монгольской модели компании в 1991 году и последующие законы закрепляли ее по прежнему. Высшим органом управления компании является собрание ее акционеров. В структуру управления компании входят также совет представительного управления и исполнительный орган (единоличный или коллегиальный). Органом финансового управления можно назвать ревизионный совет (комиссию). Число членов ревизионного совета (комиссии), порядок их избрания, сроки их полномочий, права и обязанности определяются уставом компании. Согласно ст. 92 закона «О компаниях» акционерная компания должна иметь ревизионную комиссию, а компания с ограниченной ответственностью может иметь ревизионную комиссию. Кроме того, в акционерных компаниях создается счетная комиссия. Члены счетной комиссии назначаются советом представительного управления. Однако, собрание акционеров вправе решать вопрос о передаче обязанностей счетной комиссии третьему лицу (п. 1 ст. 68 закона «О компаниях»). Таким образом, закон «О компаниях» предполагает наличие у компании нескольких органов управления и закрепляет возможность создания как двухзвенной, так и трехзвенной системы органов управления компании. В рамках отмеченных систем управления компанией допустимы различные модели управления. Модель управления компанией представляет собой конкретную структуру, (т.е. определенный набор органов управления) от которой зависит объем полномочий каждого из этих органов. В нынедействующем законе «О компаниях» предусмотрены 4 подобные модели. Первая модель Вторая модель Третья модель Четвертая модель Однако, как показывает опыт, большинство монгольских преприятий создаются в форме компаний с ограниченной ответственностью. При составлении устава компании с ограниченной ответственностью учредители широко используют примерные уставы, разработанные Регистрационной службой при Главном национальном налоговом управлении Монголии, регистрации в которой подлежат все компании, согласно закону о государственной регистрации юридических лиц.[193] Примерный устав компании с ограниченной ответственностью с несколькими учредителями предусматривает использование второй модели управления, а компании с ограниченной ответственностью с одним учредителем – четвертой. Учредители совместных компаний (предприятий), как правило, обращаются к примерному уставу предприятий с иностранными инвестициями, разработанному Агентством по иностранным инвестициям и внешней торговле Монголии (именно оно дает разрешение на создание совместных предприятий и филиалов, а также представительств иностранных компаний и акционерных обществ). Данный устав предусматривает четвертую модель управления компанией.[194] Иными словами, вторая и четвертая модели управления получили в стране весьма широкое распространение, поскольку могут эффективно использоваться практически всеми компаниями. Третья модель применяется для управления такими совместными предприятиями, которые имеют значительный оборот и активы. Первая модель редко встречается на практике, но она может использоваться для управления крупными компаниями с многочисленными акционерами. Таким образом, учредители монгольских компаний используют не все модели управления, предусмотренные в законе «О компаниях», поскольку в свое время утверждение его положений не сопровождалось принятием соответствующих нормативных документов, регламентирующих компетенции и структуру органов управления компании. Поэтому на практике учредители монгольских компаний при разработке учредительных документов зачастую оставляют без должного внимания вопросы структуры органов управления. В то же время примерные уставы компаний с ограниченной ответственностью и совместных предприятий не предполагают возможности реализации первой модели, поскольку она предусмотрена для управления крупными компаниями с многочисленными акционерами. В связи с тем, что до сих пор не разработаны нормативные документы, регламентирующие структуру и деятельность органов управления компаниями, возникает необходимость совершенствовать правовое регулирование данной сферы. Учитывая многообразие юридических вопросов в отношении корпоративного управления, выявленных практикой применения закона «О компаниях» представляется целесообразным объединить правовые проблемы совершенствования корпоративного управления в группы на достаточно условных основаниях. К первой группе можно отнести вопросы, возникающие в процессе применения закона «О компаниях» и вызванные в значительной степени несовершенством его положений и трудностями правоприменения. Вторую группу составляют вопросы, связанные с необходимостью внедрения определенных стандартов и принципов корпоративного права. Рассмотрим первую группу проблем . Как изложено выше, закон «О компаниях» для обеих видов компаний предусматривает систему управления, состоящую из трех звеньев. Таким образом, управления компаниями с ограниченной ответственностью включают собрание акционеров, совет представительного управления и исполнительный орган. Но на практике учредители компаний с ограниченной ответственностью используют обычно четвертую модель: собрание акционеров компании и исполнительный орган (директор, исполнительный директор). Такая практика в значительной мере обусловлена несовершенством положений закона «О компаниях» касающихся компаний с ограниченной ответственностью. Различая акционерные компании и компании с ограниченной ответственностью монгольское право между тем не предоставляет достаточных критериев для такого разграничения. Поэтому необходимо более четко диффенцировать в законе «О компаниях» положения о компаниях с ограниченной ответственностью и несколько упростить предложенную в нем структуру органов управления, чтобы помочь монгольским гражданам и юридическим лицам выбрать надлежащую модель управления компанией с ограниченной ответственностью. С этой целью надо в законодательном порядке установить то количество акционеров, которое должна иметь компания с ограниченной ответственностью, если в ней создается совет представительного управления. Например, по российскому законодательству совет директоров (наблюдательный совет) не может создаваться в акционерных обществах с числом акционеров – владельцев голосующих акций менее пятидесяти.[195] В Монголии, в соответствии с законом «О компаниях» число учредителей компании с ограниченной ответственностью не должно превышать пятидесяти. Однако после ее создания число акционеров не ограничивается (п. 1 ст. 5 Закона). По нашему мнению, закон должен оговаривать предельное количество акционеров компании с ограниченной ответственностью. Следует отметить, что законодательства зарубежных государств уточняют данное количество для обществ закрытого типа (в Монголии – компания с ограниченной ответственностью) и предусматривают последствия несоблюдения этого требования. Например, согласно российскому законодательству число акционеров закрытого общества не должно превышать пятидесяти. Дополнительно это требование обеспечивается достаточно жесткой нормой п. 3 ст. 7 Федерального закона «Об акционерных обществах», которая определяет, что если число акционеров закрытого общества превысит установленный предел, то такое общество в течение одного года должно быть преобразованно в открытое, либо, если число акционеров не уменьшится до пятидесяти, оно подлежит ликвидации в судебном порядке.[196] В монгольском законодательстве не сформулированы четкие требования в отношении преобразования компании с ограниченной ответственностью в акционерную в случае, если количество акционеров превысит принятую норму. Поэтому целесообразно законодательно закрепить предельное число акционеров компании с ограниченной ответственностью и установить жесткое требование по преобразованию компании с ограниченной ответственностью в акционерную. Что касается второй группы проблем , то она связана с необходимостью внедрения определенных стандартов и принципов корпоративного права на основе анализа норм корпоративного поведения. При этом в первую очередь надо разработать и утвердить нормативные документы, регламентирующие структуру и деятельность органов управления компании, а именно: кодекс корпоративного поведения, подготовительный с учетом практики судов и арбитажных органов Монголии. Как показывает зарубежный опыт, принятие кодекса корпоративного поведения положительно влияет на экономические показатели деятельности компаний и хозяйствующих субъектов и на их способность привлекать капитал, необходимый для экономического роста. Кодекс корпоративного поведения охватывает разнообразные действия по управлению компаниями и должен обеспечить акционерам реальную возможность осуществлять свои права, связанные с участием в компании. С его помощью гражданам и юридическим лицам будет легче выбрать надлежающую модель управления и разработать схему управления компанией в соответствии с масштабом ее деятельности и финансовыми возможностями, особенно при учреждении новых компаний, а также в случае необходимости совершенствования существующей структуры. При создании указанного кодекса необходимо учитывать принципы корпоративного управления, разработанные Организацией Экономического сотрудничества и развития (ОЭСР),[197] в соответствии с которыми в последние годы в ряде зарубежных государств были приняты кодексы корпоративного управления и аналогичные им документы. Например, в России Федеральная комиссия по рынку ценных бумаг в своем распоряжении от 4 апреля 2002 года №421/р «О рекомендации к применению кодекса корпоративного поведения» предписывает акционерным обществам, созданным на территории государства, следовать положениям кодекса корпоративного поведения, одобренного на заседании Правительства РФ от 28 ноября 2001 года.[198] Итак на основании анализа проблем правоприменения закона «О компаниях» можно сделать вывод, что соответствующие органы государственной власти Монголии должны более четко дифференцировать его положения о компаниях с ограниченной ответственностью и несколько упростить утвержденную в нем структуру органов управления. Для этого рекомендуем законодательно закрепить, какое количество акционеров должно быть в компании с ограниченной ответственностью для создания в ней совета представительного управления, а также четко определить предельно допустимое количество акционеров для данного вида компаний и установить жесткие требования (подобные требованиям, предусмотренным в российском акционерном законодательстве) по преобразованию компании с ограниченной ответственностью в акционерную при нарушении данной нормы. Соответствующие изменения следует внести в закон «О компаниях» в целях совершенствования положений о компаниях с ограниченной ответственностью. Что касается вопросов корпоративного управления, то здесь представляется целесообразным систематически проводить работу по исследованию практики судов и арбитражных органов Монголии в указанной сфере и приступить к разработке кодекса корпоративного поведения. Принятие кодекса корпоративного поведения станет существенным шагом в развитии правового регулирования корпоративного управления и будет позитивно влиять на эффективность деятельности монгольских компаний и хозяйствующих субъектов. Поскольку в настоящее время в Монголии практика корпоративного управления почти отсутствует, то при разработке данного кодекса представляется полезным изучение принципов корпоративного управления, раработанных ОЭСР и аналогичных ему документов, принятых в зарубежных странах. В этой связи следует отметить, что новый кодекс корпоративного поведения должен соответствовать положениям действующего монгольского законодательства и учитывать практику монгольских и зарубежных компаний, этические нормы, конкурентные потребности и условия деятельности монгольских компаний и хозяйственных единиц на нынешнем этапе их развития. В заключение следует отметить, что представляется юридически нецелесообразным выделять нормы о компаниях с ограниченной ответственностью в отдельный закон в Монголии, но совершенствовать законодательные нормы, регламентирующие деятельность и структуры органов управления необходимо. Этот вопрос будет рассмотрен в третьем параграфе данной главы. Сейчас перейдем к структуре органов управления компании и их компетенции. 3.2 Структура органов управления и их компетенция 3.2.1 Собрание акционеров В этом разделе будет рассмотрен вопрос о компетенции и роли собрании акционеров компании в системе органов управления компаниями. Согласно статье 60 закона «О компаниях» высшим органом управления компании является собрание акционеров. В случае если компания имеет одного акционера, то все полномочия собрания акционеров принадлежат ему. Так монгольский законодатель исходит из того, что собрание акционеров обладает всеми правомочиями, кроме тех, которые прямо оговорены за другими органами и установил исключительную компетенцию собрания акционеров. Однако в зарубежном акционерном законодательстве прослеживается тенденция на уменьшения роли общих собраний акционеров. Падение роли общих собраний выражается в первую очередь в том, что сокращается объем прав, принадлежащих общему собранию. Например: в законах о компаниях 1985 и 1989 годов Англии значительно усилена роль управления публичными компаниями со стороны директоров и управляющих и ослаблена роль акционеров. Для того, чтобы оценить роль собрания акционеров в структуре органов управления, проанализируем его компетенцию и динамику изменений полномочий собрания акционеров в монгольском законодательстве о компаниях. Закон «О хозяйственных единицах» 1991 года впервые определил исключительную компетенцию общего собрания акционеров компании, за которые общее собрание акционеров не могло выходить.[199] Затем большие изменения в компетенцию общего собрания были внесены в закон «О товариществах и компаниях» 1994 г. В данном законе подчеркивалось, что собрание обладает всеми правомочиями, кроме тех, которые прямо оговорены за другими органами.[200] Затем законом «О компаниях» были внесены существенные изменения в компетенцию собрания акционеров. Статья 63 данного закона устанавливает перечень из 15 вопросов, решение которых отнесено к компетенции собрания акционеров и применяет термин «собрание акционеров». Однако пункт 1.16 статьи 63 закона «О компаниях», устанавливает правило о том, что собрание акционеров может рассматривать и принимать решения по вопросам, отнесенным к его компетенции настоящим законом и уставом компании. Отсюда видно, что сама статья 63 закона «О компаниях» устанавливает лишь частичную компетенцию собрания акционеров, а полная компетенция определяется не только этой, но и другими статьями закона «О компаниях». Так как компетенция собрания акционеров может быть увеличена путем закрепления в уставе компании дополнительных вопросов относимых к компетенции помимо тех, которые установлены в законе. Таким образом, закон «О компаниях» устанавливает исключительную и общую компетенцию собрания акционеров. Некоторые вопросы (участие в объединениях различных организаций и юридических лиц и другие) по общему правилу отнесенные к компетенции собрания акционеров могут быть переданы на рассмотрение других органов управления компании, прежде всего на рассмотрение совета представительного управления. Следовательно, решение вопросов, которые не указаны в законе «О компаниях» и уставе компании отнесено к компетенции собрания акционеров управления. Другими словами, закон «О компаниях» четко не ограничивает компетенцию собрания акционеров. Поэтому некоторые монгольские исследователи (Б. Амарсанаа и другие) не рассматривают совет представительного управления в качестве органа управления.[201] Однако, многие зарубежные исследователи отмечают, что «законодательство иностранных государств, как правило, не пользуется такой разветвленной конструкцией» компетенции общего собрания, «определяя главные вопросы, которые кроме общего собрания акционеров, никакой другой орган решить не может».[202] Закон КНР «О компаниях» устанавливает перечень одинадцати вопросов, которые могут быть рассмотрены на общем собрании.[203] Четко ограничена компетенция общего собрания акционеров законом «Об акционерных обществах» России. Сейчас перейдем к вопросу о компетенции собрания акционеров. Компетенция собрания акционеров. На собрании акционеров рассматриваются внесение изменений и дополнений в устав компании, утверждается заключение совета представительного управления по годовому отчету финансово-хозяйственной деятельности компании. Здесь же рассматриваются возможные изменения формы компании, ликвидации и назначение ликвидационной комиссии и утверждаются крупные сделки. Как было вышеизложено закон «О компаниях» разделяет компетенцию собрания акционеров на исключительную и неисключительную. Статья 63 Закон «О компаниях» относит к исключительной компетенции общего собрания акционеров принятие решений по следующим вопросам: 1. внесение изменений и дополнений в устав компании или утверждение устава компании в новой редакции; 2. реорганизация компании путем слияния, присоединения, разделения и преобразования; 3. обмен долгов компании на акции; 4. изменение формы компании; 5. ликвидация компании, назначение ликвидационной комиссии; 6. дробление и консолидация акций; 7. избрание членов совета представительного управления и досрочное прекращение их полномочий; 8. избрание членов ревизионного совета (комиссии) и досрочное прекращение их полномочий; 9. предоставление или отказ в предоставлении акционерам права преимущественного приобретения акций и других ценных бумаг; 10. рассмотрение и утверждение заключения совета представительного управления по годовому отчету финансово-хозяйственной деятельности компании; 11. утверждение крупных сделок указанных в главе 11 настоящего закона; 12. утверждение крупных сделок, в свершении которых присутствует конфликт, указанный в главе 12 настоящего закона; 13. разрешение на выкуп компанией своих акций в соответствии с настоящим законом; 14. если иное не определено уставом компании – определение размера вознаграждения членов совета представительного управления; 15. иные вопросы, выносимые на рассмотрение собрания акционеров по решению совета представительного управления; 16. иные вопросы, определенные настоящим законом и уставом компании.[204] В отличие от закона Монголии «О компаниях» зарубежные законы относят к компетенции общего собрания акционеров утверждениe внутренних документов, регулирующих деятельности органов общества. Например, согласно п. 1 ст. 48 закона «Об акционерных обществах», кроме вышеуказанных вопросов к компетенции общего собрания акционеров относится утверждение внутренних документов, регулирующих деятельность органов общества.[205] Собрание акционеров компании с ограниченной ответственностью не имеющей совета представительного управления, рассматривает и решает за исключением вопросов указанных в пункте 63.1. статьи закона «О компаниях» следующие вопросы: 1. эмиссия ценных бумаг компании; 2. определение полномочий исполнительного директора; 3. избрание исполнительного директора и членов коллегиального исполнительного органа, определение их полномочий, досрочное прекращение их полномочий; 4. определение размера зарплаты и вознаграждение членов исполнительного органа; 5. рассмотрение и утверждение заключения исполнительного органа по годовому отчету финансово-хозяйственной деятельности компании; 6. выбор аудитора компании и заключение договора с ним; 7. определение размера дивидендов и утверждения порядка их выплаты; 8. утверждение внутриорганизационной структуры исполнительного органа; 9. создание филиалов и представительств компании; 10. определение рыночной стоимости имущества и имущественных прав компаний; 11. иные вопросы, указанным настоящим законом и уставом компании; 12. иные вопросы, вынесенные на рассмотрение по предложению исполнительного органа и акционеров. Вопросы, отнесенные к исключительной компетенции собрания акционеров, не могут быть переданы на решение исполнительному органу компании. Так как закон «О компаниях» относит к компетенции собрания акционеров решение всех стратегических вопросов деятельности компании. Совет представительного управления не может рассматривать вопросы, отнесенные компетенции собрания акционеров. Теперь рассмотрим вопрос о порядке проведения общих собраний акционеров. С точки зрения управления компанией вопрос организации проведения собрания акционеров имеет большое значение, поскольку решения собрания акционеров напрямую влияют на управление компанией. Виды общих собраний в компании Определяя виды собраний акционеров необходимо различать годовое собрание акционеров и внеочередное собрание акционеров. Многие монгольские исследователи в частности Б. Амарсанаа выделяют только эти два вида собраний акционеров[206] . Однако, закон «О компаниях» называет еще один вид собраний акционеров, проводимых в компании: учредительное собрание акционеров. Сейчас рассмотрим эти три вида собраний акционеров отдельно. Учредительное собрание . Статья 13 закона «О компаниях» прямо указывает, что компания учреждается по решению учредительного собрания учредителей. Решение об учреждении компании принимается учредительным собранием. В случае учреждения компании одним лицом решение о ее учреждении принимается этим лицом единолично. Учредителями компании могут быть гражданин Монголии, юридическое лицо, если это предусмотрено законом, то иностранный гражданин, юридическое лицо, лицо без гражданства. Статья 14 закона «О компаниях» относит к компетенции учредительного собрания принятие решений по следующим вопросам: 1. решение об учреждении компании; 2. учреждение устава компании; 3. выпускаемые или предлагаемые акции, цена акции по которой учредители готовы купить; 4. если создан совет представительного управления, то избираются его члены, устанавливаются размеры зарплаты, вознаграждения; 5. если создан ревизионный совет (комиссия), то избираются его члены, устанавливаются размеры зарплаты, вознаграждения 6. порядок возмещения расходов, потраченных в связи с учреждением компании, срок окончательной уплаты платежей заказных акций. Кворум для учредительного собрания составляет 100%, если иное не предусмотрено договором между учредителями. Для принятия решений на учредительном собрании требуется единогласное мнение большинства учредителей, присутствующих на собрании. Если компания учреждается двумя или больше лицами, то учредители могут составить договор о совместной деятельности по учреждению компании. Данный договор должен определять порядок совместной работы учредителей по созданию компании, обязанности каждого учредителя, вид акций или других ценных бумаг, приобретаемых учредителями, их количество, размер и порядок их оплаты и другие необходимые положения. Но этот договор не относится к учредительным документам. Закон «О компаниях» не устанавливает каких-либо особенных требований к порядку созыва учредительного собрания. Годовое очередное собрание акционеров. Наиболее распространенным видом собрания акционеров является годовое. Годовое общее собрание акционеров проводится один раз в год в сроки установленные уставом компании, но не позднее чем 4 месяцев после окончания финансового года компании. Особым видом собрания акционеров компании является внеочередное. Совет представительного управления (исполнительный орган) может созывать внеочередное собрание акционеров, если сочтет такое необходимым.[207] А также акционеры, владеющие 10 и более процентами голосующих акций вправе обращаться в ревизионный совет, совет представительного управления (если такого нет, то исполнительный орган) с требованием о созыве вне очередного собрания. Закон «О компаниях» называет особый документ, подготовка и представление которого необходимы для инициирования процедуры созыва вне очередного собрания акционеров. Таким документом является требование, которое должно быть составлено в письменной форме. В требовании должны быть указаны имя, фамилия акционера (акционеров), требующего созыва собрания, причина, по которой он требует созыва собрания, предлагаемая повестка дня собрания, категории и количества акций, принадлежащих данному акционеру. В связи с этим необходимо отметить, что совету представительного управления (исполнительному органу) компании в случае проведения внеочередного собрания акционеров не предоставлено право вносить изменения в формулировки вопросов повестки дня. Закон «О компаниях» не предоставляет возможности внесения дополнительных вопросов в повестку дня внеочередного собрания акционеров. По смыслу пункта 3 ст. 62 закона «О компаниях» в повестку дня внеочередного собрания акционеров подлежат включения только те вопросы, которые были сформулированы в требовании о его созыве. Совет представительного управления (исполнительный орган) в течении 10 рабочих дней с момента получения письменного требования о созыве внеочередного собрания, принимает решение о созыве или об отказе в проведении собрания. Решение об отказе созвать внеочередное собрание акционеров может быть принято исключительно в следующих случаях: – если у акционера (акционеров) выступающего с требованием созвать внеочередное собрание акционеров менее 10% голосующих акций компании; – если вопросы, выносимые на обсуждение, не относятся к компетенции собрания акционеров.[208] Приведенный перечень оснований для отказа от созыва внеочередного собрания акционеров компаний является исчерпывающим. Во всем остальном внеочередные собрания акционеров подчиняются правилом, установленным для обычных (годовых) собраний. В случае если совет представительного управления (исполнительный орган) компании в течение установленного законом «О компаниях» срока не принял решения о созыве внеочередного собрания акционеров компании или принял решение об отказе в его созыве, то внеочередное собрание может быть созвано акционером (акционерами), требующим его созыва. В этом случае, при наличии согласия собрания акционеров все расходы, связанные с созывом или проведением собрания акционеров может взять на себя компания. В случае если совет представительного управления (исполнительный орган компании), по требованию акционера решил созвать внеочередное собрание акционеров компании, то оно должно быть проведено не позднее 45 рабочих дней с момента получения письменного требования о созыве собрания. В этом случае расходы, связанные с созывом или проведением собрания акционеров несет компания. Формы проведения собрания акционеров По форме проведения собрания акционеров компании можно разделить на собрания, проводимые в форме совместного присутствия акционеров и собрания, проводимые в форме заочного голосования (опросным путем). В форме совместного присутствия акционеров могут проводиться как очередные, так и вне очередные собрания акционеров. Собрание акционеров, проводимое в форме совместного присутствия акционеров правомочно, если на момент окончания регистрации для участия в нем зарегистрировались акционеры, владеющие совокупно более чем 50% голосующих акций компании. Однако, устав компании может устанавливать более высокий процент действительности собрания. Закон «О компаниях» устанавливает процедуру голосования и голосование на собрании акционеров акционерной компании осуществляется бюллетенями для голосования. А также эта форма голосования может быть использована и в компании с ограниченной ответственностью. Вопросы относящиеся к компетенции собрания акционеров компании, могут быть решены путем организации заочного голосования акционеров бюллетенями для голосования. Решение о проведении заочного голосования принимается советом представительного управления. Данное решение должно отражать следующие вопросы: 1. вопросы внесенные на заочное голосование; 2. дату регистрации акционеров, обладающих правом голоса; 3. срок доставки бюллетеней для голосования акционерам; 4. крайний срок для приема бюллетеней для голосования; 5. содержание и образец бюллетеней для голосования; 6. реестр документов и материалов, предлагаемых для ознакомления в связи с проведением заочного голосования, место или возможности для акционеров ознакомиться с этими документами.[209] В бюллетенях должны быть указаны сведения, предусмотренные в статье 71 закона «О компаниях», а также последний срок приема бюллетеней. В акционерных компаниях бюллетени для заочного голосования доставляются за 30 и более рабочих дней до последнего дня приема этих бюллетеней. Заочное голосование признается действительным, если в голосовании принимали участие голосующие акции, обладающие более 50 процентами всех голосов. Решение принимается большинством голосов акционеров, приславших свои голоса. В течение трех рабочих дней после окончательного срока приема бюллетеней для оконченного голосования счетная комиссия составляет отчет об итогах этого голосования и за подписью председателя, членов счетной комиссии представляет его совету представительного управления. В течении 7 дней с момента получения отчета совет представительного управления доводит до сведения акционеров решение принятое на основании отчета счетной комиссии. Таким образом, закон «О компаниях» детально регламентирует порядок созыва собраний акционеров, проводимых в форме заочного голосования. Порядок работы собрания акционеров. Работа по подготовке и проведению собрания акционеров включает, как отмечают исследователи, ряд этапов: первый этап – формирование повестки дня собрания акционеров и ее утверждение; второй этап – предоставление информации о проведении собрания акционеров; третий этап – проведение собрания акционеров и определение порядка участия в нем акционеров. [210] Порядок формирования повестки дня годового и внеочередного собрания акционеров различен. Повестку дня внеочередного собрания акционеров полностью определяет лицо или орган, требующий его созыв. Для очередного собрания характерно формирование повестки дня как акционерами, так и советом представительного управления (исполнительным органом) компании. Пункт 1 ст. 67 закона «О компаниях» предоставляет право акционеру (акционерам), владеющим 5 и более процентами голосующих акций компании, в течение 45 дней до начала очередного собрания акционеров предлагать дополнительные вопросы в повестку дня собрания, выдвигать кандидатов в члены совета представительного управления или исполнительного органа компании. Дополнительные вопросы в повестку дня собрания акционеров вносят в письменной форме с указанием имени (наименования) акционера (акционеров), вносящего вопрос, а также количества и категорию принадлежащих ему акций. В случае выдвижения кандидатур в совет представительного управления или исполнительный орган компании акционер обязан указать имя кандидата (если он акционер компании, то необходимо указать количество и категорию принадлежащих ему акций), фамилии и имена акционера, выдвигающего кандидатуру, количество и категории принадлежащих ему акций. Закон «О компаниях» не предусматривает способ, которым может воспользоваться акционер для внесения предложений в повестку дня собрания акционеров и выдвижения кандидатур для избрания в органы управления компании. Совет представительного управления (исполнительный орган) компании обязан рассмотреть поступившие предложения и принять решение о включении их в повестку дня собрания не позднее 15 рабочих дней после поступления предложения за исключением случаев, когда: 1. акционером (акционерами) не соблюден срок, установленный законом для внесения предложений в повестку дня собрания акционеров и выдвижения кандидатур; 2. в письменном требовании акционера (акционеров) не содержится всех данных, которые должны были в нем указаны. Анализ соответствующих положений закона «О компаниях» показывает, что если акционер точно выполнил все установленные законом требования, то совет представительного управления (исполнительный орган) компании обязан включить в повестку дня собрания внесенные акционером вопросы. В случае если совет представительного управления (исполнительный орган) компании решил отказать акционеру (акционерам), то обоснованное решение об отказе по вопросу повестки дня собрания или кандидата в список кандидатур для голосования по выборам в совет представительного управления (исполнительный орган) компании должно быть направлено акционеру (акционерам), вынесшему вопросы дополнительно, в срок не позднее 3 дней с момента принятия решения. Акционер, внесший предложения может обжаловать этот отказ в судебном порядке. Закон «О компаниях» запрещает вносить изменения в повестку дня вопросов собрания с момента принятия решения о созыве собрания акционеров.[211] Таким образом, утвержденная советом представительного управления (исполнительным органом) компании повестка дня собрания акционеров не может быть изменена. Очередное собрание акционеров не вправе принимать решения по вопросам, не включенным в повестку дня собрания, а также изменять повестку дня. Очевидно такая норма защищает интересы совета представительного управления (исполнительного органа) компании, обеспечивая стабильность управленческих вопросов в компании. Следующий этап проведения собрания акционеров – это предоставление информации о проведении собрания. Однако этот этап включает в себя реализацию двухшаговой программы: составление списка акционеров, и имеющих право на участие в собрании и непосредственное информирование акционеров о проведении общего собрания с предоставлением им материалов, необходимых для принятия решения по вопросам повестки дня[212] . По закону «О компаниях» лицо, инициировавшее созыв собрания акционеров, обязано сообщить о проведении собрания всем акционерам, имеющим право участия в собрании акционеров. В соответствии со статьей 65 закона «О компаниях» список лиц, имеющих право на участие в собрании акционеров, составляется на основании данных реестра акционеров компании на дату, определяемую советом представительного управления (исполнительным органом). Если акции находятся у держателя ценных бумаг, то лицо ответственное за регистрацию держателей ценных бумаг составляет данный список и предоставляет его лицу, инициировавшему созыв собрания. Для акционерной компании дата составления список лиц, имеющих право на участие в собрании акционеров, определяется на момент принятия советом представительного управления (исполнительным органом) решения о созыве собрания акционеров, причем этот день должен быть менее чем за 45 дней до даты проведения собрания акционеров. Для компании с ограниченной ответственностью дата проведения собрания акционеров является днем регистрации акционеров. Список лиц, имеющих право на участие в собрании акционеров является особым документом, который должен соответствовать требованиям пункта 2 ст. 65 Закона «О компаниях». В этом списке указывается имя, фамилия и адрес каждого акционера, сведения о количестве и категории принадлежащих ему акций. Акционер может получить подтверждение о включении его в список лиц, имеющих право на участие в собрании акционеров. Список лиц, имеющих право на участие в собрании акционеров предоставляется компанией по требованию лиц, обладающих не менее чем 10 процентами голосующих акций. Совет представительного управления (исполнительный орган) вправе вносить изменения в список акционеров, имеющих право на участие в собрании акционеров, лишь при наличии письменного разрешения лица, правомочного вести реестр акционеров компании. Следующий шаг второго этапа подготовки собрания акционеров – информирование акционеров о проведении собрания с предоставлением им материалов, необходимых для принятия решения по вопросам повестки дня. С этой целью ст. 66 закона «О компаниях» устанавливает формы и порядок сообщения акционерам о проведении собрания акционеров. В соответствии с данной нормой закона, лицо, инициировавшее созыв собрания акционеров обязано сообщить о проведении собрания акционеров всем акционерам, имеющим право на участие в собрании акционеров. На практике компании информируют акционеров о проведении собрания акционеров, используя различные средства массовой информации (телевидение, радио). Обычно они направляют акционерам сообщение о проведении собрания акционеров или опубликуют такое сообщение до даты его проведения. Срок в течение, которого акционеры должны быть оповещены о проведении собрания акционеров, устанавливается уставом компании. Согласно статьи 63 закона «О компаниях» сообщение о проведении собрания акционеров должно содержать следующую информацию: 1. наименование и местонахождение компании; 2. дату, время и место проведения собрания акционеров; 3. дату составления списка акционеров, имеющих право на участие в собрании акционеров; 4. вопросы, включенные в повестку дня собрания акционеров; 5. порядок ознакомления акционеров с проектом решений собрания, другими документами и материалами, подлежащими представлению акционерам в период подготовки к проведению собрания; 6. иная информация, установленная уставом компании. В случае проведения дополнительного заочного голосования бюллетенями акционерам дополнительно сообщается о месте и последнем сроке приема опросных листов. Материалы, подлежащие представлению акционерам в период подготовки к проведению собрания включают в себя: 1. годовой финансовый отчет компании; 2. заключение аудиторов по итогам годовой финансовой деятельности компании; 3. информация о сделках с наличием конфликта интересов, совершенных в год, предшествовавший финансовому, а также заключение аудитора по итогам этих сделок; 4. аффилированные лица компании, количество и категории принадлежащих им акций; 5. зарплата и вознаграждение членов совета представительного управления, расходы исполнительного органа компании; 6. для акционерной компании отчет о коммерческой деятельности; 7. прочая информация, имеющая отношения к вопросам, включенным в повестку дня акционеров и подлежащая обязательному представлению акционерам.[213] В случае если зарегистрированным в реестре акционеров компании лицом является номинальный держатель акции, сообщение о проведении собрания акционеров направляется номинальному держателю акций, который обязан довести это сообщение до сведения своих клиентов в порядке и сроке, установленные законодательством Монголии или договором с клиентом. Проведение собрания акционеров и определение порядка их участия в собрании – третий этап работы по подготовке и проведению собрания акционеров.[214] Право на участие собрания акционеров имеет право акционер, внесенный в список акционеров. Акционер имеет право участвовать в собрании акционеров лично или через своего представителя. Акционер может в любое время заменить представителя или лично принять участие в собрании акционеров компании. Представитель акционера имеет право участвовать на собрании на основании доверенности, которая подтверждает его право на представительство перед компанией. Лицо, представляющее акционера на собрании акционеров, обязано уведомить об этом совет представительного управления компании до начала собрания акционеров. Особые полномочия представителю акционера на собрании акционеров дает доверенность, которая составляется в письменной форме. Доверенность на голосование должна содержать сведения о представляемым и представителе (имя или наименование, место жительства или место нахождения, паспортные данные). Доверенность на голосование должна быть оформлена в соответствии с требованиями п. 1 и 2 ст. 64 ГК Монголии. Доверенность от имени юридического лица выдается за подписью его руководителя или иного лица, уполномоченного на это его учредительными документами, с приложением печати этой организации.[215] Доверенность, выданная представителю акционеров имеет силу исключительно на данном собрании акционеров. В случае, если собрание акционеров отложено, а повестка дня собрания осталась без изменения, то уже выданная доверенность сохраняет свою силу на последующем собрании. Собрание акционеров компании правомочно (имеет кворум), если в нем принимают участие акционеры, владеющие в совокупности более 50 процентами акций, имеющими право голоса (п. 1 ст. 70 закона «О компаниях»). Однако, данный пункт закона предусматривает, что уставом компании можно устанавливать более высокий процент действительности собрания. В случае направления акционерам бюллетеней для голосования, акционер, заполнивший и приславший в счетную комиссию бюллетень для голосования считается участвовавшим в собрании акционеров. Учитывая необходимость четкого определения позиции по наличию или отсутствию кворума закон «О компаниях» позволяет совету представительного управления назначить счетную комиссию. Однако, собрание акционеров вправе решать вопрос о передаче обязанностей счетной комиссии третьему лицу (ст. 68 закона «О компаниях»). Членами счетной комиссии не могут быть должностные лица компании, которые имеют непосредственное отношение к обсуждаемым на собрании вопросам, а также аффилированные с компанией лица. На практике счетная комиссия формируется из числа акционеров или из числа работников компании. В соответствии со ст. 68 закона «О компаниях» счетная комиссия выполняет следующие функции: 1. определяет кворум собрания акционеров и уведомляет об этом представительствующего; 2. определяет право голоса каждого участника собрания по каждому вопросу повестки дня; 3. разъясняет вопросы, возникающие в связи с реализацией акционерами права голоса на собрании акционеров; 4. разъясняет порядок голосования; 5. обеспечивает соблюдение установленного порядка голосования и право акционеров на участие в голосовании; 6. принимает и подсчитывает бюллетени, если голосование проводится бюллетенями; 7. подсчитывает голоса и составляет об этом протокол; 8. подводит итоги голосования и вынесет решения по ним, а также представляет данное решение собранию после подписания его решения председателем счетной комиссии; 9. передает в архив компании бюллетень для голосования.[216] Приведенный перечень функций счетной комиссии важен для практической деятельности компании. По этой же причине члены счетной комиссии назначаются советом представительного управления. Председатель счетной комиссии несет ответственность за достоверность итогов голосования. Однако, согласно пункту 1. ст. 68 закона «О компаниях» собрание акционеров может решать вопрос о передаче обязанностей счетной комиссии третьему лицу. Очевидно, такая норма не направлена на защиту интересов акционеров, так как совет представительного управления, назначая членов счетной комиссии, может выдвинуть в ее состав «удобных» ему людей. Поэтому в акционерной компании выполнение счетной комиссии может быть возложено на регистратора компании, т.е. лицо, которое по договору с эмитентом осуществляет ведение реестра владельцев ценных бумаг компании. При этом иные регистраторы не могут исполнять функции счетной комиссии. Закон «О компаниях» не устанавливает определенный срок, на которой избирается счетная комиссия советом представительного управления. Несовершенство закона способствует усилению влияния совета представительного управления компании. Кроме того, совет представительного управления может отказаться акционеру во внесении кандидатур в список для голосования, т. к. право акционера выдвигать кандидатуру в состав счетной комиссии законом явно не предусматривается. Как выше сказано, счетная комиссия формируется из числа акционеров или из числа работников компании. Закон «О компаниях» не регламентирует процедуру регистрации лиц, прибывших на собрание акционеров, а также не возлагает данную функцию на счетную комиссию. Поэтому в настоящее время каждая компания решает этот вопрос по-своему. В конечном итоге это создает предпосылки для разнородных злоупотреблений и манипуляций. Поэтому в сообщении о проведении собрания акционеров должно быть указано время начала регистрации лиц, прибывших на собрание акционеров. Регистрация лиц, участвующих в собрании акционеров, проводимом в форме совместного присутствия должна, осуществляться по месту проведения собрания. Регистрации лиц для участия в собрании акционеров подлежат лица имеющие право на участие в собрании за исключением лиц, бюллетени которых получены компанией во время до даты проведения собрания акционеров. При этом акционер, заполнявший и приславший в счетную комиссию бюллетень для голосования считается участвовавшим в собрании. Так как счетная комиссия помимо иных обязанностей должна проверять полномочия и регистрировать лица участвующие в собрании акционеров. Документы, удостоверяющие полномочия представителей акционеров (их нотариально удостоверенные копии) должны передаваться счетной комиссии. Регистрация лиц, имеющих право на участие в собрании акционеров, может осуществляться лишь при условии идентификации лиц, прибывших для участия собрания, которая осуществляется путем сравнения данных, содержащихся в списке лиц, имеющих право на участие в собрании акционеров, с документами, предъявленными явившимися на собрание лицами. При отсутствии кворума, собрание акционеров компании считается недействительным и объявляется дата проведения повторного собрания. При этом изменение повестки дня отложенного собрания не допускается. Новое собрание, созванное вместо несостоявшегося, правомочно, если в нем приняли участие акционеры, владеющие в совокупности от 20% и более процентами акций.[217] Отложенное собрание акционеров проводится в течении 20 рабочих дней. Как минимум за 7 рабочих дней до созыва отложенного собрания акционеров дополнительно информируют о месте, дате, времени проведения отложенного собрания акционеров. Закон «О компаниях» не устанавливает каких-либо особых правил для подготовки к проведению собрания акционеров, которое созывается взамен несостоявшегося. Пункт 6 ст. 70 закон «О компаниях» предусматривает, что в акционерных компаниях дата составления и регистрации списка акционеров несостоявшегося собрания акционеров сохраняется при проведении отложенного собрания. При определении кворума и результатов голосования на отложенном собрании акционеров, голоса, присланные акционерами на несостоявшееся собрание, сохраняют свою силу. В случае если отложенное собрание акционеров не состоялось в течение ближайших 20 рабочих дней, то созывается новое собрание акционеров и процент кворума, на котором определяется в соответствии с положениями пункта 70.1 закона «О компаниях». В этом возникает необходимость повторного составления списка лиц, имеющих право на участие в собрании акционеров. Правом голоса на собрании акционеров по вопросам, поставленным на голосование, обладают владельцы обыкновенных и привилегированных акций. Таким образом, голосующей акцией компании является обыкновенная акция или привилегированная акция, предоставляющая акционеру – ее владельцу право голоса при решении вопроса, поставленного на голосование. Уставом компании неограничивается количество обыкновенных акций, которыми могут владеть акционеры. Акционер с правом голоса имеет право голосовать по каждому вопросу, вынесенному на голосование. По каждому обсуждаемому вопросу определяется категория акций, имеющих право голоса. В соответствии с пунктом 1 ст. 35 закона «О компаниях» акционеры – владельцы обыкновенных акций компании имеют право голоса по всем рассматриваемым на собрании вопросам пропорционально количеству акций в собственности. Однако, право голоса владельца обыкновенных акций по отдельным вопросам повестки дня собрания акционеров может ограничиваться законом и уставом компании с ограниченной ответственностью. В соответствии с пунктом 6 ст. 36 закона «О компаниях» владельцы привилегированных акций компаний участвуют в собрании акционеров с правом голоса в нижеуказанных случаях: 1. если при утверждении изменений и дополнений в устав компании или в устав вносятся положения, ограничивающие их права; 2. если в ходе реализации компании привилегированные акции подвергаются конвертации в обыкновенные акции и иные ценные бумаги.[218] В случае, если уставом компании предусмотрено, то владельцы привилегированных акций компаний имеют право участвовать в собрании акционеров с правом голоса при избрании совета представительского управления при следующих условиях: 1. если уставом компании предусмотрена возможность включения в совет представительского управления представителя владельцев привилегированных акций конвертируемых в обыкновенные акции компании; 2. если вовремя не выплачены дивиденды по привилегированным акциям. Таким образом, при подсчете голосов счетная комиссия должна учитывать целый ряд условий и факторов, среди которых: специфика вопросов повестки дня собрания акционеров, ситуация выплатой дивидендов по привилегированным акциям за прошлый год и другие. Голосование на собрании акционеров по всем вопросам повестки дня может осуществляться как бюллетенями для голосования, так и без их использования. Для акционерных компаний пункт 1 ст. 70 закона «О компаниях» предусматривает обязательное голосование бюллетенями. Голосование акционеров по вопросам повестки дня собрания акционеров осуществляется бюллетенями для голосования, которые согласно порядку, утвержденному советом представительного управления (исполнительным органом) компании присылаются в счетную комиссию. Содержание и образец бюллетени для голосования утверждается советом представительного управления (исполнительным органом) компании. В бюллетене для голосования должно быть содержано следующее: 1. наименование компании; 2. место, дата и время проведения собрания акционеров; 3. имя акционера, количество и категории принадлежащих ему акций; 4. формулировка каждого вопроса, поставленного на голосование, а также фамилия и имя кандидата, выдвигаемого на выборную должность; 5. в случае голосования по вопросу об избрании членов совета представительного управления и исполнительного органа – форма способа голосования (обычный кумулятивный); 6. при голосовании обычным способом по каждому обсуждаемому на собрании акционеров вопросу, используются бюллетени с формулировками «за», «против», «воздержался», в бюллетенях кумулятивного голосования даются разъяснение принципа такой формы голосования и указывается количество голосов, которые данный акционер может подать за кандидата при голосовании.[219] При голосовании бюллетенями по иным вопросам повестки дня собрания акционеров за исключением голосования по избранию членов совета представительского управления компании и других руководящих органов компании голосующий обязан отметить только один из возможных вариантов голосования. Особым видом голосования на собрании акционеров является кумулятивное голосование по выборам совета представительского управления и других руководящих органов компании. При кумулятивном голосовании число голосов, принадлежащих каждому акционеру, умножается на число лиц, которые должны быть избраны в руководящие органы компании. Акционеры имеют право отдать голоса по принадлежащим им акциям за одного кандидата или распределять их между несколькими кандидатами. Избранными в совет представительского управления и других руководящих органов компании считаются кандидаты, набравшие наибольшее число голосов. Бюллетени, не удовлетворяющие вышеуказанным требованиям, признаются недействительными, а голоса по содержащимся в них вопросам не подсчитываются. Решения собрания акционеров по вопросам повестки дня, поставленным на голосование, принимаются простым или квалифицированным большинством голосов. Собрание акционеров не в праве принимать решения по вопросам, не включенным в повестку дня, а также изменить повестку дня. Пункт 4 ст. 64 закона «О компаниях» предусматривает, что если уставом не установлен более высокий процент голосования, то вопросы, за исключением избрания членов совета представительного управления или исполнительного органа, решаются большинством голосов акционеров, участвующих собрании с правом голоса. Выбор варианта зависит от требования закона и положения устава данной компании. Пункт 5 ст. 64 закона «О компаниях» устанавливает, что квалифицированным большинством голосов, акционеров, участвующих в собрании с правом голоса принимаются решения по следующим вопросам: 1. внесение изменений и дополнений в устав компании или утверждение устава компании в новой редакции; 2. реорганизация компании путем слияния, присоединения, разделения и преобразования; 3. ликвидация компании, назначение ликвидационной комиссии; 4. дробление и консолидация акций; 5. избрание членов совета представительного управления и досрочное прекращение их полномочий; 6. избрание членов ревизионной комиссии и досрочное прекращение их полномочий.[220] Все остальные решения по вопросам повестки дня собрания принимаются простым большинством голосов. Подсчет голосов на собрании акционеров по вопросу, поставленному на голосование, правом голоса, при решении которого обладают акционеры – владельцы обыкновенных и привилегированных акций компании, осуществляется по всем голосующим акциям совместно, если иное не установлено законом «О компаниях» Монголии или уставом компании. Счетная комиссия осуществляет подсчет голосов по итогам голосования и подведение итогов. В акционерных компаниях бюллетени для заочного голосования доставляются акционерам за 30 и более дней до последнего дня приема этих бюллетеней. В течение 3 рабочих дней после окончательного срока приема бюллетеней для заочного голосования счетная комиссия составляет отчет об итогах этого голосования и за подписью председателя и членов счетной комиссии представляет его совету представительного управления. В отчете по итогам заочного голосования должны быть указаны следующие сведения: 1. дата распространения бюллетеней среди акционеров; 2. вопросы, решаемые заочным голосованием; 3. список акционеров, приславшие свои опросные листы, также количество акций, которыми они владеют; 4. совокупное количество голосов акционеров, имеющих право голоса по каждому из рассматриваемых вопросов; 5. итоги заочного голосования; 6. решения, принятые в результате заочного голосования.[221] Результаты голосования на собрании акционеров компании ограниченной ответственностью, а также решения, принятые на собрании акционеров оглашаются на данном собрании. Решения, принятые на собрании акционеров акционерной компании, а также итоги голосования по вопросам повестки дня оглашаются на данном собрании акционеров или доводятся до сведения акционеров после закрытия собрания путем предоставления им результатов голосования, принятых решений. В течение 7 рабочих дней с момента получения отчета счетной комиссии совет представительного управления доводит до сведения акционеров решения, принятые на основании отчета счетной комиссии. Протокол собрания акционеров составляется в течение 15 рабочих дней после окончания собрания и подписывается председателем собрания. За достоверность протокола отвечает подписавший его председатель собрания акционеров. Протокол собрания акционеров должен содержать следующую информацию: 1. дата, время и место проведения собрания акционеров; 2. фамилия и имя председателя собрания; 3. повестка дня собрания; 4. кворум и количество голосов акционеров; 5. образец бюллетеня для голосования, если бюллетени использовались для голосования; 6. количество голосов «за», «против», «воздержался» по каждому из вынесенных на голосование вопросов, полная формулировка принятых собранием решений. Акционер вправе обжаловать в суд решение, принятое собранием акционеров с нарушением требований закона, иных правовых актов Монголии, устава компании, если он не принимал участия в собрании акционеров, если были допущены ошибки в протоколе собрания акционеров (п. 3 ст. 74 закона «О компаниях»). На основании вышеизложенного можно делать заключение о том, что закон «О компаниях» детально регламентирует порядок созыва и проведения собраний акционеров. Однако механизм проведения собраний акционеров компании требует своего дальнейшего совершенствования поскольку до сих пор в нормативном порядке не решены некоторые вопросы, связанные с порядком созыва и проведения собраний акционеров. Например, вопрос о способе подтверждения волеизъявления акционера, т.е. о гарантиях подлинности подписи остается не решенным. А также вопросы о формировании счетной комиссии и регистрации лиц, прибывших на собрание акционеров остаются открытыми. Поэтому в настоящее время каждая компания решает эти вопросы по своему. Поэтому возникает необходимость разработать и утвердить нормативные документы, регламентирующие порядок созыва и проведения собрания акционеров в целях внедрения определенных стандартов и принципов корпоративного права. Сейчас перейдем к рассмотрению вопроса о месте и роли совета представительного управления в системе органов управления компании. 3.2 Совет представительного управления Совет представительного управления является ключевым органом в системе управления компанией. Он занимает промежуточное положение между собранием акционеров, которое решает самые важные вопросы деятельности и исполнительным органом, решающим оперативные вопросы деятельности. Как показывает опыт зарубежного законодательства значительно усиливается роль совета директоров и управляющих в управлении акционерными обществами и публичными компаниями. В этой связи российский исследователь В.В. Лаптев отмечает, что «как и в других странах, совет директоров (наблюдательный совет) российских акционерных обществ играет все большую роль. Его полномочия расширяются в ущерб компетенции общего собрания акционеров. В связи с этим высказываются предложения об ограничении полномочий совета директоров…».[222] Во всех странах компетенция и количественный состав совета директоров регламентируется законодательством об акционерных обществах. Так, например, в соответствии с законодательством Великобритании частная компания должна иметь не менее одного директора, а публичная не менее двух директоров.[223] В Российской Федерации количественный состав совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества определяется уставом или решением общего собрания акционеров[224] . В обществе с числом акционеров – владельцев голосующих акций менее пятидесяти уставом общества может быть предусмотрено, что функции совета директоров общества (наблюдательного совета) осуществляет общее собрание акционеров. В этом случае устав общества должен содержать указание об определенном лице или органе общества, к компетенции которого относится решение вопроса о проведении общего собрания акционеров и об учреждении его повестки дня (п. 1 ст. 64 федерального закона об акционерных обществах РФ от 24 ноября 1995 года)[225] . В соответствии с пунктом 1 ст. 75 закона «О компаниях» совет представительного управления компании является органом управления компании в период между собраниями акционеров. По закону «О компаниях» Монголии акционерная компания должна иметь совет представительного управления. В компаниях с ограниченной ответственностью совет представительного управления не может образовываться, а его функции в этом случае должно осуществлять собрание акционеров. Уставом компании в этом случае должны быть определены лицо, или орган, к компетенции которого будет отнесено решение вопроса о проведении собрания акционеров и об утверждении его повестки дня. Его количественный состав определяется уставом компании. Для акционерных компаний количественный состав представительного управления компании не может быть менее девяти членов (п. 3 ст. 75 закона «О компаниях»). В Монголии как в других странах мира роль совета представительного управления не уклонно растет.[226] Чтобы оценить роль этого органа в системе управления компанией в Монголии рассмотрим вопрос о компетенции совета представительного управления. К компетенции совета представительного управления закон «О компаниях» относит следующие вопросы: 1. определение основных направлений деятельности компании; 2. созыв очередного и внеочередного собрания акционеров; 3. утверждение повестки дня собрания акционеров, определения даты составления списков акционеров, имеющих право на участие в собрании и решение других вопросов, связанных с подготовкой и проведением собрания акционеров; 4. решение вопросов о размещении компанией акций в пределах количества и категорий объявленных акций; 5. размещение ценных бумаг, приравненных к акциям и иных ценных бумаг, определенных уставом компании; 6. определение рыночной стоимости имущества и имущественных прав; 7. приобретение и выкуп компанией размещенных собственных акций и других ценных бумаг; 8. избрание исполнительного органа компании, замена в нем, а также определение полномочий этого органа; 9. определение условий договора, заключаемого с исполнительным органом компании, а также размеров выплачиваемых ему премий, вознаграждений, определение меры его ответственности; 10. выбор аудитора и определения условий договора, заключаемого с ним; 11. составление заключения по отчету финансово-хозяйственной деятельности компании за год; 12. если иное не предусматривается уставом компании, определение порядка и размеров выплат по дивидендам; 13. утверждение положений о порядке деятельности совета представительного управления и исполнительного органа компании; 14. создание филиалов и представительств компании; 15. подготовка проекта решения собрания акционеров по вопросу о реорганизации компании, исполнение принятых решений; 16. выдача разрешения на заключение крупных сделок; 17. выдача разрешения на заключение сделки с лицом, имеющим конфликт интересов; 18. иные вопросы, определенные настоящим законом и уставом компании.[227] Так совет представительного управления может рассматривать помимо вопросов, определенных статьей 76 и иные вопросы предусмотренные законом «О компаниях» Монголии и уставом компании. Данная норма предоставляет совету представительного управления возможность рассматривать любой вопрос, не отнесенный к компетенции собрания акционеров, если данный вопрос передан на рассмотрение совету уставом общества. При утверждении устава акционеры могут усилить позицию совета представительного управления путем отнесения к его компетенции многих вопросов деятельности компании, которые не указаны в законе «О компаниях». Количественный состав совета представительского управления компании может быть определен ее уставом или собранием акционеров. Члены совета представительского управления избираются очередным собранием акционеров в порядке, предусмотренным законом «О компаниях» и уставом компании на один год. В случае досрочного прекращения полномочий члена совета представительского управления, на внеочередном собрании акционеров может быть избран новый член совета представительского управления. Если иное не предусмотрено уставом, то срок полномочия членов совета представительского управления заканчивается в день созыва собрания акционеров последующего года. Члены совета представительского управления могут переизбираться вновь. По решению внеочередного собрания акционеров полномочия любого члена совета представительского управления могут быть прекращены досрочно. В случае избрания членов совета представительского управления кумулятивным голосованием, решение о досрочном прекращении полномочий может быть принято только в отношении всего состава совета представительского управления. Членами совета представительского управления являются физические лица. Закон «О компаниях» допускает, что член совета представительного управления может не быть акционером компании. Данный закон дает возможность избирать в состав совета «независимых директоров». П. 2 ст. 76 закона «О компаниях» определяет, какой член совета представительного управления может считаться «независимым директором». По закону «О компаниях» «независимым» считается член совета представительного управления, который не занимал ответственных руководящих должностей в течение последних 3 года в данной компании, либо во всех дочерних или независимых компаниях. Данное положение также распространяется на его супруга (супруги), отца и матери, детей и родных, братьев и сестер и аффилированные с ними лиц. Таким образом, закон «О компаниях» содержит ограничение на участие в составе совета представительного управления, связанные с деятельностью члена совета в дочерних или независимых предприятиях данной компании, а также на участие в совете служащих данной компании. В отличие от закона «О компаниях» акты акционерного законодательства многих государств содержат еще жесткие правила о требованиях, предъявляемых члену совета директоров, отражающихся специфику конкретного акционерного общества. Например, по российскому законодательству государственный служащий по общему правилу не праве состоять членом органа управления коммерческой организации.[228] Кроме этого, в кодексе корпоративного управления предусматриваются, в частности, ограничения, налогаемые на членов совета директоров: член совета директоров не вправе принимать участие в уставных (складочных) капиталах юридических лиц, конкурирующих с обществом, если иное не предусмотренно уставом, и совмещение членами совета директоров должностей в органах управления других организаций допускается только с согласия совета директоров.[229] Члены совета представительского управления акционерной компании избираются кумулятивным голосованием. При таком способе голосования на каждую обыкновенную акцию компании должно приходиться количество голосов, равное числу избираемых членов, а акционер вправе отдать голоса по принадлежащим ему акциям полностью за одного кандидата, либо распределить им между несколькими кандидатами. В случае смерти члена совета представительского управления, либо при его длительной недееспособности, совет представительского управления может, до проведения перевыборов, временно назначить в место него другое лицо, если иное не предусмотрено уставом компании. Важную роль в управлении компанией выполняет председатель совета представительного управления. Председатель совета представительского управления избирается из членов совета представительского управления большинством голосов членов совета. Председатель совета представительского управления компании организует его работу, созывает заседания совета представительского управления компании и председательствует на них, организует на заседаниях ведение протокола, если иное не предусмотрено уставом компании. В случае отсутствия председателя совета представительского управления компании его функции осуществляет один из членов совета представительского управления по назначению председателя, либо по решению совета представительского управления.[230] В отличие от закона «О компаниях» акционерное законодательство зарубежных государств регулирует данный вопрос по другому. Например, в РФ в случае отсутствия председателя совета директоров (наблюдательного совета) ведение дел по решению данного органа может быть возложена на любого члена совета.[231] В рамках полномочий, определенных порядком деятельности совета представительного управления председатель совета представительского управления от имени компании заключает договоры, представляет ее интересы без получения на той специальной доверенности. Закон «О компаниях» не регламентирует вопросы связанные с формализацией отношений между председателем совета представительного управления и компанией. Это связано с тем, что председатель совета директоров не состоит в штате дирекции конкретной компании, не выполняет трудовые обязанности по определенной должности (профессии) и не подчиняется правилам внутреннего трудового распорядка. Поэтому правовой статус председателя (права, обязанности, гарантии) должен быть подробно урегулирован в Положении о совете представительного управления. Закон «О компаниях» упоминает должность секретаря совета представительного управления. Однако, данный закон не регулирует вопросы избрания, обязанностей, вознаграждения секретаря совета представительного управления. Как показывает зарубежный опыт, секретарем совета директоров может быть как член совета директоров, так и привлеченное по договору лицо.[232] Акционерные законы зарубежных государств детально определяют права и обязанности секретаря компании. Например, закон «О компаниях» Англии 1989 года детально регулирует этот вопрос. [233] Обычно совет директоров утверждает условия договора, заключаемого с секретарем совета директоров. С целью защиты коммерческой тайны акционерного общества договор должен содержать нормы об ответственности секретаря за разглашение сведений, ставших известными ему в связи с осуществлением деятельности совета директоров. Как показывает опыт зарубежных акционерных обществ, в публичных компаниях с большим количеством акционеров, сложной структурой управления, наличием дочерних (зависимых) компаний совета директоров для реализации возложенных на них функций могут создавать постоянно действующие или временные (для решения ограниченных во времени или по объему задач) комитеты. Например, в Кодексе корпоративного поведения предусматривается создание комитетов по аудиту и по вознаграждениям и назначения.[234] Заседание совета представительского управления созывается один раз в месяц, а при необходимости могут созываться дополнительные заседания если иное не предусмотрено уставом компании. Заседание совета представительного управления созывается председателем совета представительного управления по его собственной инициативе, по требованию члена совета представительного управления, или исполнительного органа, а также иных лиц, определенных уставом компании. Порядок созыва и проведения заседаний совета представительного управления компании определяется порядком деятельности совета, который является одним из внутренних документов компании. При этом следует отметить, что представляется наиболее целесообразным регламентировать порядок созыва и проведения заседаний совета представительского управления уставом компании, поскольку внутренние документы компании часто оставляются акционерами без должного внимания. Это может обычно приводит к невозможности установления действенного контроля за деятельностью совета представительского управления. Компетенция совета представительного управления реализуется посредством принятия решений правомочным составом. Кворумом для проведения заседания совета представительского управления является квалифицированное большинство. Если уставом компании не предусмотрен более высокий процент голосующих для принятия решений, то решения на заседании принимаются большинством голосов присутствующих. Если некоторые члена совета представительского управления не имеют право голоса по рассматриваемому вопросу, то решение принимается квалифицированным большинством голосов членов совета представительского управления имеющих право голоса. В случае, когда количество членов совета представительского управления доходит до менее чем половины установленного количества, то компания в течение 3 месяцев обязана созвать внеочередное собрание акционеров для избрания членов совета представительского управления. При решении вопросов на заседании совета представительского управления, каждый его член обладает правом одного голоса. Уставом компании может быть предусмотрено право решающего голоса представителя совета представительного управления компании при принятии советом решений в случае равенство голосов его членов. Решением заседания совета представительского управления является постановление, которое подписывается председателем совета. Передача права голоса членом совета представительного управления другому члену совета представительного управления допускается.[235] На заседании совета представительского управления компании в обязательном порядке ведется протокол. В протоколе заседания указываются место и время его проведения, лица присутствующие на заседании, повестка дня заседания, вопросы, вынесенные на голосование, и итоги голосования по ним, принятые решения по указанным вопросам. Протокол заседания совета представительского управления подписывается председательствующим на заседании, который несет ответственность за правильность составления протокола. Однако, пункт 5 ст. 79 закона «О компаниях» предусматривает, что неправильное ведение протокола на заседании совета представительского управления не может быть основанием для признания решений, принятых на заседании совета представительского управления недействительными. Данный пункт закона «О компаниях» показывает, что отсутствие санкций за неправильное ведение протокола может создать предпосылки к совершению противозаконных действий. С другой стороны в большинстве компаний совет представительского управления состоит из штатных руководящих работников компании. Такая структура совета таит себе опасность появления в руководстве компанией атмосферы раздвоенной лояльностью. Поэтому совершенно необходимо, чтобы протокол заседания совета представительского управления подписывался всеми на его заседании лицами. А также необходимо отметить, что устав компании или положение о деятельности совета представительского управления должно содержать соответствующую норму о протоколе заседания совета представительского управления, так как протокол заседания может стать судебным доказательством. Таким образом, закон «О компаниях» подробно регулирует вопросы, связанные деятельностью совета представительного управления. Однако правовое регулирование совета представительного управления требует своего дальнейшего совершенствования. Например, закон «О компаниях» не регламентирует права и обязанности секретаря компании. А также вопросы порядка созыва совета представительного управления целесообразно подробно регламентировать в кодексе корпоративного поведения и аналогичных ему нормативных документах. Исполнительные органы компании В соответствии со ст. 80 закона «О компаниях» руководство текущей деятельностью компаний осуществляется единоличным органом компании или единоличным и коллегиальным исполнительным органами компании. В том случае, когда устав компании не предусматривает наличие коллегиального органа, то руководство компании осуществляется единолично. В этом случае исполнительный директор компании осуществляет руководство текущей деятельностью компании единолично. Лицо, осуществляющее функцию исполнительного органа акционерной компании может быть членом совета представительного управления компании. Однако, оно не может занимать должность председателя совета представительного управления компании.[236] Права и обязанности исполнительных органов компании по осуществлению руководства текущей деятельностью компаний определяются законом «О компаниях» и иными правовыми актами Монголии и договором о найме, заключенного с советом представительного управления компании (собранием акционеров). Договор о найме подписывает от имени совета представительного управления компании председатель совета представительного управления компании. В случае, если компания не имеет совет представительного управления компании, то договор о найме подписывает от имени компании представитель собрания акционеров компании. Закон «О компаниях» оставляет без должного внимания вопрос о содержании деятельности исполнительных органов компании. Поэтому в уставе компании или внутреннем регламенте компании эти вопросы необходимо осветить дополнительно. Как показывает опыт монгольских предприятий в компетенцию исполнительных органов компании входят обычно следующие вопросы: 1. обеспечение выполнения решений собрания акционеров и совета представительного управления компании; 2. оперативное руководство деятельностью компании; 3. текущее планирование; 4. прием на работу и увольнение сотрудников, заключение трудовых договоров, установление размеров заработной платы, наложение взысканий; 5. издание приказов, распоряжений по вопросам, входящим в компетенцию единоличного исполнительного органа; 6. заключение от имени компаний договоров, соглашений, контрактов, выдача доверенностей, совершение иных юридических действий; 7. принятие решений по вопросу, связанным с предъявлением от имени компании претензий и исков.[237] К компетенции исполнительных органов компании относятся все вопросы руководства текущей деятельностью компании, за исключением тех, которые отнесены к компетенции совета представительного управления (собрания акционеров компании). Исполнительные органы подотчетны совету представительного управления компании или собранию акционеров, если данная компания не имеет совет представительного управления и обязаны выполнять их решения. Сейчас кратко рассмотрим права и обязанности единоличного исполнительного органа и членов коллегиального исполнительного органа компании, а также порядок работы коллегиального исполнительного органа компании. Единоличный исполнительный орган компании Согласно п. 1 ст. 76 закона «О компаниях» исполнительный орган компании избирается советом представительного управления. Единоличный исполнительный орган (директор, исполнительный директор) может быть избран как из состава акционеров компании, так и из иного круга лиц. В качестве единоличного исполнительного органа может выступать только физическое лицо поскольку закон «О компаниях» не регулирует вопросы, связанные с передачей полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации (управляющему).[238] А также данный закон не устанавливает конкретные требования к единоличному исполнительному органу компании. Единоличный исполнительный орган компании осуществляет руководство текущей деятельностью компании на основе договора о найме, заключаемого с советом представительного управления компании (собранием акционеров).[239] Согласно п. 5 ст. 80 закона «О компаниях» в договоре о найме отражаются права, обязанности и размер ответственности единоличного исполнительного органа компании (директора, исполнительного директора), основания, освобождающие его от ответственности, оплата и вознаграждение труда единоличного исполнительного органа компании (директора, исполнительного директора). В соответствии с п. 6 ст. 80 закона «О компаниях» единоличный исполнительный орган компании (директор, исполнительный директор) действует от имени компании без доверенности в рамках полномочий, предоставленных ему советом представительного управления компании, заключает сделки, договоры от имени компании и представляет интересы компании. Следовательно, основными вопросами компетенции единоличного исполнительного директора являются руководство текущей основной деятельностью компании и заключение сделок от имени компании в рамках полномочий, предоставленных ему советом представительного управления. Однако закон «О компаниях» содержит ряд ограничений, связанных с полномочиями единоличного исполнительного директора и заключением так называемых крупных сделок. Единоличный исполнительный орган компании (директор, исполнительный директор) не имеет право самостоятельно заключить крупные сделки. В соответствии с пунктом 1 ст. 84 закона «О компаниях» крупным сделкам относятся следующие сделки: 1. сделки, связанные с куплей-продажей, распоряжением, передачей в залог имущества, имущественных прав, рыночная стоимость которых составляет более 25 процентов балансовой стоимости активов компании на день предшествующий совершению сделки или несколько взаимосвязанных сделок; 2. эмиссия или ряд взаимосвязанных эмиссий обыкновенных акций, сертификатов на приобретение обыкновенных акций и других ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции, в размере более 25 процентов выпущенных ранее обыкновенных акций. Крупным сделкам не относятся сделки, совершаемые в процессе текущей основой деятельности компании. Таким образом единоличный исполнительный орган компании (директор, исполнительный директор), заключая сделки в рамках своих полномочий в указанных в договоре о найме, не может самостоятельно определять рыночную цену имущества.[240] Решение о совершении крупной сделки принимается советом представительного управления компании (если такого нет, то собранием акционеров) единогласно. Если совет представительного управления компании не может принять единогласно решение о совершении крупной сделки, то данный вопрос выносится на рассмотрение собрания акционеров и решение принимается большинством голосов акционеров, участвующих в собрании. Исполнительный директор (директор) компании несет ответственность собственными средствами за убытки, нанесенные компании, ее акционерам и кредиторам в результате преднамеренного проведения следующей противозаконной деятельности: 1. вел от имени компании хозяйственную деятельность в личных корыстных целях; 2. давал ложные сведения акционерам, кредиторам и другим клиентам компании; 3. не сохранил документы компании по установленному порядку; 4. не следовал указанным в статьях 47, 48, 49, 53 закона «О компаниях» положениям о распределении дивидендов, выкупе сертификатов на приобретение акций, превысил определенные договором с советом представительного управления и уставом компании полномочия по распоряжению имуществом компании. В уставе компании может быть указано, на какой срок избирается единоличный исполнительный орган. Совет представительского управления вправе в любое время расторгнуть договор с единоличным исполнительным органом компании (директором, исполнительным директором).[241] А также полномочия единоличного исполнительного органа могут быть прекращены по его собственному желанию. В этом случае трудовые отношения единоличного исполнительного органа (директора, исполнительного директора) и компании регулируется Трудовым Кодексом[242] Монголии, который предусматривает возможность прекращения контракта или договора о найме по инициативе работника. Таким образом, директор или исполнительный директор вправе подать лицу, подписавшему от имени компании договор о найме, заявление об увольнении по собственному желанию и в дальнейшем прекратить работу.[243] Коллегиальный исполнительный орган (дирекция) образуется в том случае, если уставом компании предусмотрено его образование наряду с образованием единоличного исполнительного органа. В случае образования коллегиального исполнительного органа компании, он действует на основании устава компании и договора о найме, заключаемого с советом представительного управления или собранием акционеров. По п. 5 ст. 80 Закона «О компаниях» договор о найме должен содержать права и обязанности, ответственность членов коллегиального исполнительного органа, основания, освобождающие их от ответственности и вознаграждение членов коллегиального исполнительного органа, и иные вопросы. При этом для осуществления своих обязанностей по договору коллегиальный исполнительный орган утверждает по согласованию с советом представительного управления внутренний распорядок работы членов коллегиального исполнительного органа. Данный распорядок должен содержать распределение рабочих обязанностей руководителя и членов коллегиального органа, регулирование взаимоувязок в работе, порядок назначения руководителя и права и обязанности руководителя. Председатель коллегиального органа избирается членами коллегиального органа по согласованию с советом представительного управления компании. Председатель коллегиального органа руководит работой коллегиального исполнительного органа и исполняет обязанности исполнительного директора компании.[244] А также он заключает договора и осуществляет другие права и обязанности единоличного исполнительного органа (директора, исполнительного директора). Коллегиальный орган несет перед советом представительного управления (собранием акционеров) солидарную ответственность за деятельность компании. Закон «О компаниях» не определяет срок, на который образуется коллегиальный исполнительный орган. Членами коллегиального исполнительного органа могут быть должностные лица компании, к которым относятся члены коллегиального исполнительного органа, исполнительный директор, начальник финансовой службы, главный бухгалтер и главные специалисты (ст. 81 закона «О компаниях»). Член коллегиального исполнительного органа компании несет ответственность собственными средствами за убытки, нанесенные компании, ее акционерам и кредиторам в результате предпринимательского проведения следующей противозаконной деятельности: 1. вел от имени компании хозяйственную деятельность в личных корыстных целях; 2. давал ложные сведения акционерам, кредиторам и другим клиентам компании; 3. не сохранил документы компании по установленному порядку; 4. не следовал указанным в статьях 47, 48, 49, 53 закона «О компаниях» положениям о распределении дивидендов, выкупе сертификатов на приобретение акций, превысил определенные договором с советом представительного управления и уставом компании полномочия по распоряжению имуществом компании. Закон о компаниях не регламентирует порядок созыва и проведения заседания, порядок принятия решений коллегиального исполнительного орган компании, так как в уставе компании необходимо устанавливать срок проведения заседания и порядок принятия решений. Кворум для проведения заседания коллегиального исполнительного органа компании (дирекции) также необходимо указать в уставе компании или внутреннем документе (положении, регламенте или ином документе) компании. На заседании коллегиального исполнительного органа компании ведется протокол. За правильность ведения протокола несет личную ответственность председатель коллегиального исполнительного органа. Протокол заседания коллегиального исполнительного органа компании (дирекции) представляется членам совета представительного управления компании, ревизионного совета (ревизору) компании, аудитору по их требованию. Как вышеизложено, Закон «О компаниях» не устанавливает круг вопросов, который относится к компетенции исполнительных органов. А также совет представительного управления (собрание акционеров) вправе в любое время принимать решение о досрочном прекращении полномочий членов коллегиального исполнительного органа так как коллегиальный исполнительный орган компании действует на основании устава и договора о найме, заключаемого с советом представительного органа. Поэтому по моему мнению, в законе «О компаниях» необходимо в законодательном порядке устанавливать круг вопросов, который относится к компетенции исполнительных органов компании, чтобы не возникло коллизии между советом представительного управления, который может расматривать не только те вопросы, которые определены в законе и исполнительными органами, которые рассматривают вопросы, не отнесенных к компетенции высших органов управления компании. При этом следует отметить, что в отличие от единоличного исполнительного органа в отношении коллегиального исполнительного органа необходимо в законодательном порядке установить обязательность наличия внутренного документа компании, которым регламентируется его деятельность.[245] Это вызвано с тем, что как показывает зарубежная практика в области корпоративного управления в компетению коллегиальных исполнительных органов должна входить разработка важнейших документов компании приоритетных направлений деятельности и финансово-хозяйственного плана компании, принятых советом директоров, а также утверждение внутренних документов компании по вопросам, отнесенным к компетенции исполнительных органов.[246] Поэтому чтобы наряду с уставом четко определить порядок реализации функции колегиальным органом должен разрабатываться специальный документ – Положение о коллегиальном исполнительном органе (дирекции).[247] Поэтому необходимо в законодательном порядке установить обязательность наличия внутреннего документа компании – Положения о коллегиальном исполнительном органе компании поскольку закон «О компаниях» не регламентирует порядок созыва и проведения заседания, порядок принятия решений коллегиального исполнительного органа компании. При этом следует отметить, что до сих пор в нашей стране не разработаны нормативные документы, регламентирующие структуру органов управления компании и охватывающее разнообразные действия, связанные с управлением компаниями. По этой причине целесообразно внести соответствующие изменения в законе «О компаниях», чтобы установить обязательность наличия внутреннего документа компании, который регламентирует деятельность коллегиального исполнительного органа компании. В этой связи следует подчеркнуть, что коллегиальный исполнительный орган должен действовать на основании устава и внутреннего документа компании, в котором устанавливаются сроки и порядок созыва и проведения его заседаний, а также порядок принятия решений. Что касается договора, указанного в п. 7 ст. 80 закона «О компаниях», по моему мнению, данный договор должен определять права и обязанности единоличного исполнительного органа компании (директора, исполнительного директора) и членов коллегиального исполнительного органа компании по осуществлению руководства текущей деятельности компании, основания прекращения договора и другие положения. Следовательно, коллегиальный исполнительный орган компании не должен действовать на основании договора о найме[248] , а должен действовать на основании внутреннего документа компании, утверждаемого собранием акционеров. например, по российскому законодательству, коллегиальный исполнительный орган общества (правление, дирекция) действует на основании устава общества, а также утверждаемого общим собранием акционеров внутреннего документа общества (положения, регламента или иного документа), в котором устанавливаются сроки и порядок созыва и проведения его заседаний, а также порядок принятия решений (в ред. Федерального закона от 07.08.2001 №120-Ф3) (п. 1 ст. 70 Ф3 «Об акционерных обществах»).[249] Так образование исполнительных органов и определение их полномочий относятся к компетенции совета представительного управления компании (собрания акционеров). А также закон «О компаниях» не определяет каким образом избирается коллегиальный исполнительный орган компании. Кроме того, закон «О компаниях» предоставляет совету представительного управления (собранию акционеров) право определять условия договора о найме, заключаемого с исполнительным органом компании и прекратить досрочно полномочия исполнительных органов. Следовательно, особенно предоставление совету представительного управления права расторгнуть договор, заключаемого с исполнительными органами может обернуться для компании бесконечными кадровыми перестановками. Поэтому очень актуальным является вопрос о взаимодействии исполнительного органа компании с другими органами управления компании. С другой стороны это связано с несовершенством положений закона «О компаниях», касающихся исполнительных органов, которое вызывает много юридических вопросов взаимодействия исполнительного органа компании с другими органами управления компании. В этой связи возникает необходимость совершенствовать правовое регулирование исполнительных органов компании. Таким образом, закон «О компаниях» не регулирует многие вопросы, связанные с деятельностью исполнительных органов компании. Например, закон «О компаниях» не регулирует вопрос о содержании деятельности исполнительных органов компании. Кроме этого, закон «О компаниях» не регулирует вопрос о взаимодействии исполнительного органа компании с другими органами управления компании. Здесь речь идет о принципе формирования компетенции исполнительных органов и путях досрочного прекращения полномочий исполнительных органов. Эти вопросы будут рассмотрены в третьем параграфе данной главы. Сейчас перейдем к финансово-контрольным органам компании. Ревизионный совет ( комиссия ) компании Для осуществления контроля за финансово-хозяйственной деятельностью акционерной компании собранием акционеров в соответствии со ст. 92 закона «О компаниях» образуется ревизионный совет (комиссия) компании. Ревизионный совет (комиссия) компании является выборным органом компании, который осуществляет внутренний контроль за финансово-хозяйственной деятельностью компании, его органов управления, подразделений, служб, филиалов и представительств.[250] Принятие решения по избранию членов ревизионного совета (комиссии) компании и досрочное прекращение их полномочий относятся к исключительной компетенции собрания акционеров.[251] Порядок деятельности ревизионного совета (комиссии) компании определяется уставом и положением о ревизионном совете (комиссии). Члены ревизионного совета (комиссии) избираются собранием акционеров в количестве, который определен уставом компании.[252] Однако, закон «О компаниях» не содержит указания на вид проводимого собрания (годовое, внеочередное) на котором избираются члены ревизионного совета (комиссии). Кроме того, закон «О компаниях» не содержит никаких положений о сроке полномочий ревизионного совета (комиссии), за исключением возможности досрочного прекращения его полномочий (п. 1.8 ст. 63). Членами ревизионного совета могут быть как акционеры компании, так и лица, которые акционерами компании не являются. Члены ревизионного совета (ревизор) компании не могут одновременно являться членами совета представительного управления, а также занимать иные должности в органах управления компании. Члены ревизионного совета компании могут переизбираться на новый срок неограниченное число раз. Ревизионный совет (комиссия) компании подотчетен собранию акционеров. В случае обнаружения фактов недобросовестной работы ревизионного совета (комиссии) собрание акционеров компании вправе переизбрать отдельных членов или весь состав ревизионного совета (комиссии) до истечения срока его полномочий. Компетенция ревизионного совета (комиссии) компании определяется законом «О компаниях» и уставом компании. В соответствии со ст. 92 закона «О компаниях» к компетенции ревизионного совета (комиссии) относятся следующие вопросы: 1. контроль за выполнением устава компании, решений, принятых собранием акционеров; 2. дача заключений по деятельности руководства компании, а также по финансовому отчету, представление этих заключений собранию акционеров; 3. проверка по инициативе и жалобам акционеров хозяйственно-финансовой деятельности компании; 4. другие права и обязанности, указанные настоящим законом и уставом компании. Так закон «О компаниях» исходит из того, что предусмотренная законом компетенция ревизионного совета (комиссии) может быть расширена за счет дополнительных вопросов, определяемых уставом компании. Ревизионный совет (комиссии) компании вправе в любое время проводить проверки финансово-хозяйственной деятельности компании и иметь доступ ко всей документации, касающейся деятельности компании. По требованию ревизионного совета (комиссии) компании лица, занимающие должность в органах управления компании, обязаны представить документы о хозяйственно-финансовой деятельности компании. Ревизионный совет (комиссия) вправе требовать созыва внеочередного собрания акционеров в соответствии со ст. 62 закона «О компаниях». Закон «О компаниях» не регламентирует порядок деятельности ревизионного совета (комиссии) компании и принятия им решений. Поэтому, как правило, устав компании или положение о ревизионном совете (комиссии) определяют срок и порядок созыва и проведения его заседаний, а также порядок принятия решений. Результаты всех проверок, все решения отражаются в протоколах ревизионного совета (комиссии), который подписывается председателем и членами ревизионного совета (комиссии). Протоколы заседаний ревизионного совета (комиссии) хранятся также, как и вся документация компании. Так в заключение следует отметить, что нормативные акты законодательства о компаниях Монголии не регламентирует порядок деятельности ревизионного совета (комиссии) компании и принятия им решений. Кроме того закон не устанавливает принципы работы ревизионной комиссии. Так с целью упорядочения проведения проверок представляется целесообразным разработать кодекс корпоративного поведения, регламентирующий организацию деятельности ревизионной комиссии и процедуру проведения проверки финансово-хозяйственной деятельности компании. Аудитор компании В целях проверки и заверения правильности финансового отчета, полной и частичной проверки своей финансово-хозяйственной деятельности компания назначает аудитора на основе заключенного с ним договора. Аудитор (гражданин или аудиторская организация) компании осуществляет проверку финансово-хозяйственной деятельности компании в соответствии с правовыми актами Монголии на основании заключаемого с ним договора.[253] Основной целью аудиторской деятельности является установление достоверности бухгалтерской отчетности хозяйственных единиц и соответствия совершенных ими финансовых и хозяйственных операций нормативным актам, действующим в Монголии. Именно поэтому закон «О компаниях» содержит ряд ограничений, связанные с кандидатурой аудиторов. Согласно п. 5 ст. 91 данного закона следующие лица не могут проводить аудиторскую проверку: 1. аффилированное лицо компании, лицо, занимающее должность в руководстве компании, аффилированное с ним лицо, наемный работник или должностное лицо аффилированной компании; 2. владелец акций, выпущенных компанией, а также аффилированной с ней компании, либо владелец имущества и имущественных прав компании или аффилированного с ним лица; 3. лицо, заключавшее сделки с компанией по каким-либо вопросам, кроме аудита. Совет представительного управления осуществляет подбор аудитора и утверждает заключаемый с ним договор. Данный договор определяет права, обязанности, ответственность аудитора компании и размер вознаграждения услуг аудитора. Пункт 6 ст. 91 закон «О компаниях» запрещает устанавливать размер вознаграждения услуг аудитора в зависимости от характера заключения аудиторской проверки. Акционерные компании, государственные предприятия и компании с участием государственной собственности должны осуществлять обязательный аудит ежегодно. А также обязательный аудит осуществляется в отношений закрытых компаний в случае когда размер собственного капитала превышает 300 млн. тугриков. Закон «Об аудиторской деятельности» от 1 мая 1997 года устанавливает, что обязательный аудит проводится только аудиторскими организациями.[254] Во время аудиторской проверки аудиторские организации (аудиторы) должны приложить максимум усилий для выявления злоупотреблений или нарушений компанией требований законодательства и доводить информацию об этих выявленных в ходе аудиторской проверки нарушениях до совета представительного управления. Ей же рекомендуется сообщать обо всех нарушениях действующего законодательства и установленных правил в деятельности исполнительных органов компании, так и в действиях его должностных лиц и работников для принятия необходимых мер совету представительного управления компании. Аудиторская проверка финансово-хозяйственной деятельности компании может быть очередной и внеочередной. Для подтверждения правильности годового финансового отчета компании проводится очередная проверка. Внеочередная проверка может проводиться в любое время по требованию совета представительного управления или акционеров, владеющих более чем 10 процентами обыкновенных акций. Оплату услуг по проведению очередной аудиторской проверки производит компания, а оплата услуг по внеочередной проверке производится за счет акционера, сделавшего заявку на проведение проверки и заключившего с аудитором договор. В случае если в ходе проверки будет установлено, что должностным лицом нанесен ущерб компании и акционерам, то оплата услуг возлагается на виновное лицо. По итогам проверки финансово-хозяйственной деятельности компании аудитор составляет заключение, в котором должны содержаться: 1. подтверждение достоверности данных отчётов и иных финансовых документов компании; 2. информация о фактах нарушения установленными правовыми актами Монголии порядка ведения бухгалтерского учета и представления финансовой отчетности; 3. список заключенных сделок с наличием конфликта интересов за отчетный период и порядок совершения данных сделок; 4. иные сведения, установленные для акционерных компаний Комитетом по ценным бумагам и Фондовой биржей; 5. иные сведения, определенные в уставе компании и аудиторском договоре. Лицо, занимающие должности в руководстве компании, обязаны по запросу аудитора представить документы по финансово-хозяйственной деятельности компании. Рассматривая структуру управления компании и их компетенцию следует отметить, что закон «О компаниях» устанавливает трехзвенную систему органов управления. Она состоит из трех звеньев: собрание акционеров, совет представительного управления, исполнительные органы компании. Контрольным органом является ревизионный совет (комиссия). А также данный закон регламентирует принципы работы органов управления компании и устанавливает компетенцию каждого звенья. Однако, закон «О компаниях» не регламентирует многие вопросы, связанные с порядком созыва работы или содержания деятельности каждого звенья системы органов управления компании. С другой стороны как выше отмечалось в процессе применения закона «О компаниях» возникают юридические вопросы корпоративного управления, вызванные в значительной степени несовершенством его положений и трудностями правоприменения. Поэтому правовое регулирование органов управления и деятельности компаний требует своего дальнейшего совершенствования и ставит в повестку дня ряд актуальных проблем, касающихся совершенствования правового регулирования деятельности компании и ее органов управления. Сейчас перейдем к данному вопросу. 3.3 Проблемы совершенствования правового регулирования управления компаниями В настоящее время компании играют огромную роль в экономике Монголии и выступают превалирующей организационной формой хозяйствования. Компания является одной из наиболее смежных организационно-правовых форм юридического лица. Конечные результаты деятельности компании зависят от управления в решающей степени. Структуру управления учредители данной компании определяют и фиксируют в ее учредительных документах. Органы компании не только осуществляют управление ее деятельностью, но и выступают в имущественном обороте от ее имени. Таким образом через свои органы управления компания приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности.[255] Поэтому юридические вопросы совершенствования правового регулирования деятельности компании и ее органов управления являются одной из актуальных задач гражданского права Монголии. В этом параграфе в основном рассматривается вопрос о совершенствовании правового регулирования корпоративного управления. Кроме того, будет затронут вопрос о совершенствовании законодательства о коммерческих юридических лицах в отношении управления компаниями поскольку в Монголии существует необходимость проводить критический анализ законодательства о юридических лицах с целью его совершенствования. К сожалению в настоящее время у нас не проводится систематическое исследование, направленное на поиск новых магистральных направлений в регулировании основопологающих вопросов деятельности юридических лиц в том числе компаний. По этой же причине автор считает целесообразным кратко рассмотреть вопрос о совершенствовании действующего законодательства о компаниях, регулирующего деятельность компаний с точки зрения корпоративного управления. Как было изложено в главе 1 данной работы, в Монголии первые акты законодательства о компаниях были приняты только в 1990 году. В то время у нас не существовало законодательство, посвященное частным коммерческим структурам поскольку в Монголии полностью отсутствовала законодательная традиция в сфере корпоративного права. Поэтому при принятии первых актов законодательства о компаниях Монголия заимствовала во многим положения соответствующих актов Венгрии и других стран с переходной экономикой в целях привлечения иностранных прямых инвестиций и приватизации государственных предприятий. Однако на принятие нынедействующего закона «О компаниях» оказало большое влияние корпоративное право США. Следствием этого является воспринятая нашим законодательством конструкция закрытых компаний, воспроизводящая категорию англо-американских closed corporation. Так прямое взаимствование зарубежного законодательства о компаниях вызывает большое количество и многообразие правовых проблем, связанных с применением и толкованием новых законов, регулирующих вопросы создания и деятельности компании и других видов хозяйственных единиц.[256] С другой стороны акты современного законодательства о коммерческих юридических лицах принимаются на рекомендациях зарубежных специалистов. Так был разработан закон «О компаниях», а также ряд проектов нормативных актов, построенных по американскому образцу. А проект нового гражданского кодекса Монголии разработан при активном участии специалистов из ФРГ.[257] Это еще раз свидетельствует о прямом заимствовании зарубежного акционерного права и отсутствие законодательной традиции в данной сфере. Закон «О компаниях» не сопровождался принятием подзаконных актов, регулирующих деятельность компаний и структуру и деятельность органов управления компании. Кроме этого, практика реализации закона «О компаниях» и ряда других нормативных актов, касающихся деятельности коммерческих юридических лиц выявляет целый ряд существенных недоработак. В связи с тем, что до сих пор не приняты постановления Верховного суда Монголии, касающиеся применения закона Монголии «О компаниях» и других нормативных актов, регулирующих деятельности компании и других видов юридических лиц, возникает необходимость совершенствовать правовое регулирование данной сферы. Учитывая многообразие правовых проблем связанных с применением и толкованием законов, регулирующих вопросы создания и деятельности компаний и других видов хозяйственных единиц и отсутствие нормативных актов, регулирующих структуру и деятельность органов управления компаний автор считает целесообразным условно объединить проблемы совершенствования правового регулирования управления компаниями по группам. Первой группе могут быть отнесены проблемы, связанные с совершенствованием законодательства о коммерческих юридических лицах и правовой природой отдельных видов юридических лиц. Так важной проблемой является совершенствование законодательства о коммерческих юридических лицах. Как было изложено во главе 2 данной работы согласно ст. 32 ГК Монголии товарищества и компании являются коммерческими юридическими лицами, преследующими извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности. При этом следует отметить, что новый Гражданский кодекс Монголии не содержит определение закрытой или открытой компании. Он содержит только определение компании. В отличие от ГК Монголии зарубежное законодательтсво не ограничивает перечень постоянных профессиональных участников оборота только компаниями и товариществами. Например, по российскому законодательству к коммерческим организациям относятся хозяйственные товарищества и общества, производственные кооперативы, государственные и муниципальные предприятия.[258] Но в каких иных организационно-правовых формах, кроме названных, коммерческие организации создаваться не могут (п. 2 ст. 50 ГК РФ). Таким образом, российский законодатель относит производственные кооперативы, государственные и муниципальные предприятия к категории коммерческих организаций. ГК Монголии содержит только одну классификацию юридических лиц и делит их на коммерческие и некоммерческие. В отличие от ГК Монголии зарубежное законодательство содержит другие классификации например, ГК РФ дает две классификации юридических лиц. Кроме деления юридических лиц на коммерческие и некоммерческие организации ГК РФ в качестве основания классификации приводит соотношение в правах учредителей (участников) и непосредственного юридического лица.[259] Следовательно представляется целесообразным внести соответствующие изменения в ГК Монголии, чтобы юридические лица разделились на группы в зависимости от прав учредителей (участников) юридического лица на его имущество.[260] Являясь коммерческой организацией компания является юридическим лицом в котором имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное им в процессе его деятельности, принадлежит ему на праве собственности. Однако, ГК Монголии не содержит положений, определяющих данную характерную черту компании. А также вследствие отсутствия законодательной традиции в сфере корпоративного права не проводилось исследование по правовым природам отдельных видов юридических лиц в том числе товариществ и компаний. Во многих странах акционерое общество относится к объединению капиталов. А товарищество представляет собой объединение лиц, которому соответственна солидарная ответственность участников по обязательствам соответствующего юридического лица.[261] В отличие от этого монгольские исследователи не проводят такую классификацию юридических лиц. Кроме этого, до сих пор не исследованы некоторые вопросы правового положения товариществ как количество голосов, которым может обладать каждый участник. В связи с тем, что существует необходимость проводить критический анализ законодательства о юридических лицах в целях его совершенствования, представляется целесообразным изучать практику зарубежных акционерных обществ (особенно стран с переходной экономикой, принадлежащих к континентальной системе права). Обобщая вышесказанное следует отметить, что в целях совершенствования законодательства о коммерческих юридических лицах необходимо внести соответствующие положения в ГК Монголии, содержащиеся понятие и характерные черты и виды таких коммерческих организаций как производственные кооперативы, компании и товарищества. Вторую группу проблем составляют вопросы, возникающие в процессе применения закона «О компаниях». Эти проблемы обусловлены в значительной степени несовершенством положений названного закона. Важным представляется определение компании и ее характерных черт как коммерческая организация. Поскольку, новый Гражданский кодекс Монголии и закон «О компаниях» не дают единого определения «компания», охватывающего характерные черты компании как коммерческая организация. Следовательно целесообразно определить компанию как коммерческую организацию, собственный капитал который разделен на определенное количество акций и внести соответствующие изменения в ГК Монголии и закон «О компаниях». Актуальным представляется разделение компаний с ограниченной ответственностью и акционерных компаний. Как изложено в первой главе данной работы, схема управления компании предусмотренная в законе «О компаниях» существенно отличается от системы управления акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью принятой в европейских странах. В первую очередь, это связано с делением монгольских компаний на открытые и закрытые. У нас такое деление было впервые введено законом «О компаниях» на принятие которого оказало большое влияние корпоравитное право США. По этой причине в монгольском законодательстве появилось чуждое континентальному праву понятие закрытой компании или компании с ограниченной ответственностью хотя американская система не знает деления корпораций на самостоятельные организационно-правовые формы. По моему мнению американский термин «corporation» был ошибочно переведен[262] , а конструкция закрытых компаний, воспроизводящая категорию closed corporation была воспринята нашим законодательством. Так вследствие заимствования зарубежного законодательства на практике разделение компаний с ограниченной ответственностью и акционерных компаний крайне затруднено. По этой причине представляется, что в законе «О компаниях» необходимо более четко дифференцировать положения о компаниях с ограниченной ответственностью и несколько упростить утвержденную в нем структуру управления. Для этого рекомендуем законодательно закрепить, какое количество акционеров должно быть в компании с ограниченной ответственностью для создания в ней совета представительного управления, а также четко определить предельно допустимое количество акционеров для данного вида компаний и установить жесткие требования (подобные требованиям, предусмотренным в российском акционером законодательстве) по преобразованию компании с ограниченной ответственностью в акционерную при нарушении данной нормы. Соответствующие изменения следует внести в закон «О компаниях» в целях совершенствования положений о компаниях с ограниченной ответственностью. А также правовое регулирование дочерных и независимых компаний является одной из актуальных проблем совершенствования законодательства о компаниях. В этой связи следует внести в ГК Монголии и закон «О компаниях» предписания, предусматривающие такие признаки дочерней компании как преобладающее участие материнской компании в уставном капитале, наличие договора об управлении или ином участии в компании, предоставляющем возможность давать компании обязательные для исполнения указания и иная возможность определять решения, принимаемые компанией. Кроме этого, следует внести в закон «О компаниях» новые положения, касающиеся субсидиарной ответствености материнской компании. Третью группу проблем составляют вопросы, связанные с совершенствованием правового регулирования органов управления компании. С этой целью в закон «О компаниях» следует внести ряд поправок, касающихся собрания акционеров компании, в том числе уточнить правила проведения собраний акционеров. Важным представляется уточнение порядка созыва внеочередных собраний акционеров, повестка дня которых предусматривает переизбрание совета представительного управления. В случаях, когда такое переизбрание должно осуществляться кумулятивным голосованием, необходимо установить порядок, дающий возможность всем акционерам предложить свои кандидатуры в новые исполнительные органы. Закон «О компаниях» не предусматривает такую возможность и тем самым позволяет лицу, созывающему внеочередное собрание во многих случаях провести в совет представительного управления своих кандидатов. Поэтому законодательство должно содержать нормы, исключающие возможность подобных негативных фактов. Представляется актуальным рассмотрение формирования счетной комиссии компании и формирования совета представительного управления. В соответствии с п. 1 ст. 68 закона «О компаниях» в акционерной компании счетная комиссия назначается советом представительного управления. Однако, собрание акционеров может решать вопрос о передаче обязанностей счетной комиссии третьему лицу. Очевидно, такая норма не направлена на защиту интересов акционеров так как совет представительного управления назначая членов счетной комиссии может выдвинуть в ее состав «удобных» ему людей. Поэтому в акционерной компании выполнение обязанности счетной комиссии может быть возложено на регистратора компании, т.е. лицо, которое по договору с эмитентом осуществляет ведение реестра владельцев ценных бумаг компании. При этом иные регистраторы не могут исполнять функции счетной комиссии. Закон «О компаниях» не устанавливает определенный срок, на которой избирается счетная комиссия советом представительного управления. Данное несовершенство закона способствует усилению влияния совета представительного управления компании. Кроме того, совет представительного управления может отказаться акционеру в внесении кандидатур в список для голосования поскольку право акционера выдвигать кандидатуру в состав счетной комиссии законом не предусматривается. Это позволяет совету представительного управления блокировать формирование счетной комиссии, способной обеспечить объективный подсчет голосов поскольку на практике счетная комиссия в большинстве случаев формируется из числа работников компании. Срок, на который избирается счетная комиссия, мог бы устанавливаться уставом или внутренним документом компании, утвержденным собранием акционеров. При этом любой акционер или группа акционеров, владеющие определенным количеством голосующих акций могли бы вносить свои предложения по кандидатурам членов счетной комиссии в том же порядке, что и по кандидатурам в совет представительного управления. В настоящее время государственные органы и учреждения при формировании компании с участием госудрственной собственности выдвигают кандидатами в совет представительного управления своих сотрудников. По этой причине вопрос о формировании состава совета представительного управления имеет большое значение для государственных органов и органов местного самоуправления, обладающих большим количеством пакетов акций. Представляется, что уставом или иным внутренним документом компании, утвержденным собранием акционеров, могло бы быть закреплено положение, регламентирующее случай и порядок замены представителей акционеров-юридических лиц в совете представительного управления. В Монголии до сих пор в нормативном порядке не решены некоторые вопросы, связанные с порядком созыва и проведения собраний акционеров. Например, вопрос о способе подтверждения волеизъявления акционера, т.е. о гарантиях подлинности остается не решенным. Поэтому в настоящее время каждая компания решает эти вопросы по своему. Как показывает зарубежный опыт, например, в России по Положениям о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров предложения в повестку дня собрания акционеров и предложения о выдвижении кандидатов в органы управления и иные органы общества могут быть представлены путем направления почтовой связью по официальному адресу органа акционерного общества, вручения под роспись должностных лиц общества и направления иным способом в том числе электрической связью.[263] Эти способы предусмотрены для направления требования созыва внеочередного собрания акционеров общества. Таким образом, с целью уточнения правила проведения собрания акционеров органы государственной власти Монголии должны принять соответствующее положение о дополнительных требованиях к порядку созыва и проведения собрания акционеров, в которых предусмотрены способы подтверждения волеизъявления акционера для направления им предложений или требований в органы управления компании. Весьма актуальной проблемой законодательства о компаниях является правовое положение совета представительного управления компании. Как было изложено в параграфе 2.2. главы III настоящей работы, закон «О компаниях» оставляет без должного внимания некоторые вопросы организации работы совета представительного управления. Поэтому необходимо разработать кодекс корпоративного поведения, регламентирующий задачи совета представительного управления. А также необходимо предусматривать в нем жесткие правила о требованиях, предъявляемых к члену совета представительного управления, аналогичные требованиям предусмотренные в кодекс корпоративного поведения РФ.[264] Закон «О компаниях» не регламентирует некоторые вопросы, связанные с правовым положением председателя совета и организацией работы совета представительного управления. Как показывает зарубежный опыт, полномочия председателя совета директоров обычно определяются общим собранием акционеров. Они различны у разных компаний и зависят от структуры общества, ее размеров, наличия дочерних компаний в стране и за рубежом и др. причин. В крупных компаниях председатель совета может быть полностью освобожден от оперативно-хозяйственной работы. Это так называемый неисполнительный председатель. В этом случае он все свое внимание направляет на совершенствование работы совета директоров, цели и задачи которого изложены в предыдущем разделе. Закон «О компаниях» не регламентирует вопросы, связанные с формализацией отношений между председателем совета представительного управления и компанией. Как правило, председатель совета работает полный рабочий день. Однако нередки случаи, когда председатель совета работает в обществе только часть рабочего времени. Это характерно для дочерних предприятий, обязанности председателя совета директоров зачастую исполняет председатель совета директоров холдинговой компании. Как отмечалось, каждый директор общества является доверенным лицом акционеров. В этой связи можно считать, что председатель совета директоров является главным доверенным лицом акционеров, поэтому не случайно он обычно председательствует на общем собрании акционеров.[265] Помимо руководства советом директоров, председатель совета является главным связующим звеном между компанией и ее акционерами. Он поддерживает регулярные контакты с ведущими акционерными, информирует их о положении в обществе, согласовывает кандидатуры на выдвижение на пост директора и управляющего директора общества и т.д. Главными задачами председателя совета директоров являются обеспечение высокой эффективности работы совета, подбор талантливых кандидатов на должности директоров и выработка оптимальной структуры совета директоров. Поэтому возникает необходимость разработать нормативные документы, регламентирующие права и обязанности, а также главные задачи председателя совета представительного управления компании. Закон «О компаниях» не регулирует вопрос о секретаре компании. Однако, данный закон применяет термин «секретарь совета представительного управления». Согласно закону «О компаниях» секретарь совета представительного управления лично отвечает за внутриорганизационную деятельность совета представительного управления и делопроизводство.[266] Как показывает зарубежный опыт, секретарь общества является должностным лицом. Институт секретаря компании впервые был введен законом о компаниях Англии 1948 года. На практике это означает, что, в отличие от простых служащих общества, ее секретарь несет уголовную и иную ответственность за невыполнение или не надлежащее выполнение компанией требований закона. Закон о компаниях 1985 года устанавливает, что каждая компания должна иметь своего секретаря.[267] Секретарь может быть назначен собранием акционеров или советом директоров. В настоящее время общепринятой практикой является назначение секретаря общества советом директоров на основе полномочий, данных ему уставом. Решение протоколируется. Заполняется соответствующая форма и направляется в реестр компаний. Компания должна вести реестр секретарей. Только сам секретарь может выполнять свои обязанности. Закон разрешает выполнять эти функции его помощнику или заместителю только в том случае, если секретарь еще не назначен или он не в состоянии выполнять свои обязанности. Допускается назначение на эту должность двух или более лиц, но это – исключение из правила. Секретарь общества может являться ее директором, но это отнюдь не обязательно. Традиционно на секретаря возлагалось выполнение административных функций.[268] Это совсем не означает ограничение полномочий чисто внутренними вопросами. Секретарь также представляет компанию во взаимоотношениях с третьими лицами. Он имеет право заключать от имени общества договоры без специальных полномочий. Здесь его полномочия уравниваются с правами директоров. Обычно такие договоры не связаны непосредственно с основной деятельностью общества, а являются вспомогательными. Например, закупка для офиса мебели, оргтехники и т.д. Однако, главной обязанностью секретаря общества является обеспечение выполнения обществом требований законодательтства о компаниях. А также обязанностью секретаря является ведение необходимых реестров и книг, в частности, реестра участников общества, реестра обременений, книг протоколов собраний акционеров и совета директоров, реестра директоров и секретарей, реестра сделок между компаниями и директорами, договоров найма между компанией и директорами. Секретарь регистрирует также все случаи скрепления печатью каких-либо документов. На хранение у секретаря общества находятся оригиналы свидетельств об инкорпорации, о смене наименования и т.п. Секертарь следит за тем, чтобы бланки писем, счетов, извещений, векселей, а в некоторых случаях – чеков и других платежных документов содержали правильное наименование общества и другие необходимые данные. Секретарь определяет общие положения ведения делопроизводства в обществе. Секретарь осуществляет либо организует работу по нормальному функционированию юридического лица, извещает акционеров, директоров о предстоящих собраниях, ведет соответствующие протоколы, готовит проекты резолюций, вносит соответствующие записи в книги и реестры. В небольших и средних компаниях секретарь заключает договоры найма, рассчитывает заработную плату, организует медцинское страхование работников общества, осуществляет платежи органам социального страхования и обеспечения, иными словами, занимается всеми кадровыми вопросами. Одновременно он ведет учет имущества общества и его страхование, а также страхование ответственности общества. Вышеперечисленные обязанности возлагаются на секретаря либо уставом, либо договором найма, либо поручаются директорами. Таким образом, секретарь компании является одним из руководящих должностных лиц компании. Поэтому, целесообразно внести в закон «О компаниях» новые положения о порядке назначения секретаря компании и его правах и обязанностях. По моему мнению в первую очередь закон должен возлагать следующие обязанности на секретаря компании. 1. подписывать ежегодную отчетность; 2. заверять заявление, предоставляемое ликвидаторам компании; 3. подписывать ходатайство о преобразовании компании с ограниченной ответственностью в акционерную и наоборот, и в иных случаях реорганизации компании. Весьма актуальной проблемой законодательства о компаниях и корпоративного управления явлется правовое положение исполнительных органов компании. В процессе применения закона «О компаниях» возникают юридические вопросы, связанные с формированием компетенции исполнительных органов и путями досрочного прекращения полномочий исполнительных органов. Закон «О компаниях» не устанавливает круг вопросов, который относится к компетенции исполнительных органов компании. А также совет представительного управления (собрание акционеров) вправе в любое время принять решение о досрочном прекращении полномочий членов коллегиального исполнительного органа так как коллегиальный исполнительный орган компании действует на основании устава и договора о найме, заключаемого с советом представительного управления (собранием акционеров). Так здесь возникают вопросы о принципе формирования компетенции исполнительных органов и их взаимодействии с другими органами управления. Что касается принципа формирования компетенции исполнительных органов, по моему мнению, в законе «О компаниях» необходимо в законодательном порядке устанавливать круг вопросов, который относится к компетенции исполнительных органов компании, чтобы не возникло коллизии между советом представительного управления, который может рассматривать не только те вопросы, которые определены в законе и исполнительными органами, которые рассматривают вопросы, не отнесенных к компетенции высших органов управления компании. При этом следует отметить, что в отличие от единоличного исполнительного органа в отношении коллегиального исполнительного органа необходимо в законодательном порядке установить обязательность наличия внутренного документа компании, которым регламентируется его деятельность. Так коллегиальный исполнительный орган компании не должен действовать на основании договора о найме, а должен действовать на основании внутреннего документа компании, утверждаемого собранием акционеров. Закон «О компаниях» не устанавливает конкретные требования к единоличному исполнительному органу и членам коллегиального исполнительного органа компании. А также он не регулирует вопросы о сроке полномочия единоличного исполнительного органа и сроках образования коллегиального исполнительного органа компании. Отсюда возникает вопрос о том, что на какой срок заключается договор о найме, на основе которого действует коллегиальный исполнительный орган компании. на этот вопрос закон «О компаниях» не дает прямой ответ. Поэтому по моему мнению коллегиальный исполнительный орган может быть образован на срок от одного года до четырех лет. По истечении определенного уставом срока компании собрание акционеров или совет представительного управления должны рассмотреть вопрос об избрании нового коллегиального исполнительного органа. По закону «О компаниях» совет представительного управления (собрание акционеров) определяет полномочия исполнительного органа компании. А также совет представительного управления (собрание акционеров) вправе в любое время расторгнуть договор о найме, на основании которого действует исполнительный орган компании. Поэтому автор считает целесообразным внести в закон «О компаниях» положения о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа и членов коллегиального исполнительного органа соответственно и временных исполнительных органах. Например, по российскому законодательству совет директоров (наблюдательный совет) общества вправе в любое время принять решение о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора), членов коллегиального исполнительного органа (правления, дирекции). А также совет директоров (наблюдательный совет) общества может принять решение о приостановлении полномочий единоличного исполнительного органа общества. В случае если образование коллегиального исполнительного органа отнесено уставом общества к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, он вправе в любое время принять решение о досрочном прекращении полномочий членов коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекция) и об образовании нового коллегиального исполнительного органа (п. 4 ст. 69 ФЗ «Об акционерных обществах»).[269] Таким образом, совет директоров (наблюдательный совет) может формировать временный коллегиальный исполнительный орган только в случае, если количество членов коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) становится менее количества, составляющего указанный в уставе кворум. Так одной из актуальных проблем корпоративного законодательства является введение института временных исполнительных органов. Законодательно мог бы быть закреплен следующий механизм: в случае выявления фактов недобросовестности членов правления, или исполнительного директора, совет представительного управления может приостановить полномочия исполнительных органов. В этом случае совет представительного управления обязан формировать временные исполнительные органы и незамедлительно созвать собрание акционеров для избрания новых исполнительных органов. Следует подчеркнуть, что указанная мера должна носить чрезвычайный исключительный характер. В случае нанесения ущерба компании временно управляющие будут нести ту же ответственность, что и представители исполнительных органов. В этой связи весьма важным и актуальным является введение института управляющей организации или управляющего. Четвертую группу проблем составляют вопросы, связанные с введением определенных стандартов и принципов корпоративного права. При этом в первую очередь надо разработать и утвердить нормативные документы, регламентирующие структуру и деятельность органов управления компании, а именно: кодекс корпоративного поведения, подготовленный с учетом практики судов и арбитражных органов Монголии. как показывает зарубежный опыт, принятие кодекса корпоративного поведения положительно влияет на экономические показатели деятельности компаний и хозяйствующих субъектов и на их способность привлекать капитал, необходимый для экономического роста. кодекс корпоративного поведения охватывает разнообразныедействия по управлению компаниями и должен обеспечивать акционерам реальную возможность осуществлять свои права, связанные с участием в компании. Например, в России Федеральная комиссия по рынку ценных бумаг в Распоряжении от 4 апреля 2002 г. №421/р «О рекомендации к применению Кодекса корпоративного поведения, предписывает акционерным обществам, созданным на территории государства, следовать положениям кодекса корпоративного поведения, одобренного на заседании Правительства РФ 28 ноября 2001 г. [270] Российский кодекс состоит из 10 глав. В первой главе изложены принципы корпоративного поведения, а в последующих содержаться рекомендации, раскрывающие данные принципы.[271] Кроме принципов корпоративного поведения он содержит правила об органах управления общества, контроле за финансово-хозяйственной деятельностью общества, и других действиях связанные с управлением компанией. Поэтому кодекс корпоративного поведения способствует учредителям акционерных обществ выбирать надлежащую модель управления компанией. Таким образом, вследствие отсутствия кодекса корпоративного поведения и других аналогических ему нормативных документов в Монголии возникает необходимость установить стандарты управления акционерными компаниями и содействовать повышению эффективности их деятельности в целях совершенствования управления компаниями и обеспечения прав и законных интересов акционеров. К сожалению в настоящее время не проводится систематическое исследование практики судов и арбитражных органов Монголии в сфере корпоративного права. Это связано с низкой дисциплиной договорной работы монгольских компаний[272] и отсутствием опыта арбитражных органов в области международного торгового права и международной торговой практики. А также в Монголии суды и арбитражные органы не удалеют большего внимания значению корпоративных актов, которые специализируются на регулировании отдельных сторон жизни коллектива и связаны между собой. Однако, как отмечают исследователи работа по систематизации корпоративных актов очень важна, поскольку от нее во многом зависит эффективность ведения предпринимательского дела.[273] Следовательно, представляется актуальным изучение вопросов, связанные с корпоративным нормотворчеством с целью установления стандартов корпоративного права и разработка кодекса корпоративного кодекса является одной из актуальных проблем гражданского права Монголии.[274] Таким образом, прямое заимствование зарубежного акционерного законодательства и практика применения законодательства о компаниях вызывают необходимость совершенствовать правовое регулирование компании и ее органов управления. Итак на основании рассмотрения различных групп проблем совершенствования правового регулирования управления компаниями и анализа проблем правоприменения закона «О компаниях» можно делать вывод о том, что по мнению автора необходимо проводить работу по совершенствованию корпоративного управления компаниями в следующих направлениях: 1. Проводить критический анализ законодательства о юридических лицах Монголии в целях дальнейшего совершенствования законодательства о коммерческих организациях в том числе компаний и расширения перечени коммерческих юридических лиц. В этой связи необходимо приступать к разработке отечественной правовой политики в сфере корпоративного права. При этом следует отметить, что Гражданский кодекс должен содержать понятие, виды и характерные черты таких коммерческих организаций как товариществ, компаний, кооперативов и государственных предприятий. Отсюда возникает необходимость изучать правовую природу отдельных видов юридических лиц, а также критерии классификации юридических лиц и внести соответствующие изменения в ГК Монголии. 2. Совершенствовать правовое регулирование компании с ограниченной ответственностью и упростить утвержденную в нем структуру органов управления. В этих целях проводить исследование по правовому статусу и структуре органов управления зарубежных обществ с ограниченной ответственностью. А также изучение зарубежных законов об обществах с ограниченной ответственностью (особенно России и других европейских государств с переходной экономикой) представляется необходимым. Поскольку прямое заимствование американского корпоративного права, которое складывалось в течение многих десятилетий вызывает многообразие юридических проблем, связанных с применением и толкованием концепций и положений воспринятых нашим законодательством. 3. Совершенствовать правовое положение отдельных органов управления компании. В первую очередь следует внести в закон «О компаниях» соответствующие изменения, касающиеся компетенции исполнительных органов, обязательности наличия внутренних документов – положений о совете представительного управления и коллегиальном исполнительном органе. А также следует внести в закон «О компаниях» новые положения о секретаре компании, и временных исполнительных органов, а также об управляющей организации (управляющим). 4. Проводить работу по исследованию практики судов и арбитражных органов Монголии в указанной сфере и приступить к разработке кодекса корпоративного поведения. Данный кодекс должен охватывать разнообразные действия по управлению компаниями и установить порядок созыва и принятия решений различных органов управления. 5. Внедрить и установить определенные стандарты и принципы корпоративного права на основе анализа норм корпоративного поведения. В этой связи необходимо изучать принципы корпоративного управления, разработанные ОЭСР, и аналогичных ему документов, принятых в зарубежных странах. Рассматривая структуру органов управления, компетенцию отдельных звеньев и вопросы совершенствования корпоративного управления компаниями следует отметить, что закон «О компаниях» не регулирует многие вопросы связанные с управлением компаниями. А также он не регламентирует порядок созыва и содержания деятельности отдельных звеньев системы органов управления компании. С другой стороны вследствие отсутствия законодательной традиции в сфере корпоративного права и несовершенства законодательства о коммерческих юридических лицах возникает необходимость совершенствовать правовое регулирование корпоративного управления в том числе компании с ограниченной ответственностью. Следовательно, по моему мнению необходимо приступить к разработке отечественной правовой политике развития законодательства о коммерческих организаций и изучению зарубежного опыта в данной сфере. В рамках данной политики в первую очередь необходимо разработать и утвердить кодекс корпоративного поведения чтобы установить стандарты и принципы корпоративного права и утверждать определенную структуру органов управления для каждого вида компании. Поэтому, по мнению автора изучение зарубежного опыта акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью представляется необходимым и полезным. Заключение В современных экономических условиях важнейшей организационно-правовой формой организации является компания. Это объясняется развитием рыночных отношений во всех сферах деятельности монгольских юридических и физических лиц. Так правовое регулирование особенно коммерческих юридических лиц становится одной из актуальных задач гражданского права Монголии поскольку за последние пятнадцать лет на базе государственных предприятий и совхозов были созданы частные компании, товарищества, кооперативы и хозяйственные единицы с иностранными инвестициями как новая форма хозяйствования. Эти новые хозяйствующие субъекты возникли в результате изменения форм собственности и приватизации государственных предприятий и совхозов, которые существенно преобразовали систему юридических лиц, их органов, характер деятельности этих органов. Таким образом с начала 1990 годов в Монголии происходили большие изменения в законодательстве о коммерческих юридических лицах поскольку переход к рыночным отношениям потребовал разработки новых правовых актов, регулирующих вопросы создания, регистрации и ликвидации частных коммерческих структур. В первую очередь, все эти изменения в гражданском законодательстве Монголии произошли под влиянием развития гражданского законодательства Российской Федерации и других бывших социалистических стран. Например, в Монголии, институты компаний и товариществ вырабатывались под влиянием становления современного акционерного законодательства Венгрии и других стран. В результате этих изменений под влиянием акционерного законодательства других стран постепенно формировалось новое законодательство о компаниях как новая подотрасль гражданского законодательства. Так законодательство о компаниях в настоящее время представляет собой обширный массив правовых актов, включающий законы, постановления Правительства, акты министерств и ведомств, посвященные вопросам организации и деятельности компаний и других видов хозяйственных единиц. Таким образом нормативные акты законодательства о компаниях, направленные на правовое регулирование вопросов создания и деятельности компаний и других видов хозяйственных единиц содержат нормы различных отраслей права и обычно являются комплексными актами. В настоящей работе проведен анализ существующей нормативной базы по регулированию деятельности компании и других видов юридических лиц, и выявлены важнейшие особенности законодательства о компаниях. В Монголии первые правовые акты законодательства о компаниях были приняты только в 1990 годах. В отличие от европейских стран с переходной экономикой в Монголии отсутствовала законодательная традиция в сфере корпоративного права. По этой причине при принятии первых актов законодательства о компаниях Монголия заимствовала соответствующие положения законодательства Венгрии и других стран. Так в 1990–2000 годах произошло становление нового законодательства о компаниях в Монголии и одной из его важнейших особенностей является сравнительно небольшой период формирования системы нормативных актов регулирующих вопросы создания и деятельности компаний и других видов частных коммерческих структур. Законы являются основными элементами законодательства о компаниях Монголии. В настоящее время основным специальным правовым актом, регулирующим вопросы создания, реорганизации и ликвидации а также структуру органов управления компании является закон «О компаниях» от 2 июля 1999 года. При этом следует отметить, что на принятие закона «О компаниях» оказало большое влияние корпоративное право США. Однако закон «О компаниях» не сопровождался принятием подзаконных актов, регламентирующих различные вопросы создания, деятельности и органов управления компании. С другой стороны новый Гражданский кодекс Монголии, разработанный при активном участии специалистов из ФРГ не регулирует вопросы регистрации, формирования уставного капитала и структуры управления компании и других видов коммерческих юридических лиц. Так другой особенностью законодательства о компаниях Монголии является прямое заимствование зарубежного законодательства, которое в настоящее время вызывает большое количество и многообразие правовых проблем, связанных с применением и толкованием новых законов, регулирующих вопросы создания, деятельности и органов управления компании и других видов хозяйственных единиц. Следовательно, возникает необходимость совершенствовать корпоративное поведение и проводить анализ практики корпоративного поведения с целью введения определенных стандартов и принципов корпоративного права поскольку судебная практика в данной сфере еще не формировалась в Монголии. В рамках настоящего исследования были подробно исследованы и проанализированы правовой статус компании, ее место в системе юридических лиц, особенности порядка учреждения, реорганизации и ликвидации компаний. Настоящее исследование выявило немало числа спорных вопросов и пробелов в действующем законодательстве, регулирующем вопросы создания, деятельности и ликвидации компаний и других видов юридических лиц. В этой связи необходима дальнейшая работа органов государственной власти до совершенствования законодательства о коммерческих юридических лицах. Кроме этого представляется актуальным уточнение некоторых норм, регулирующих процедуру реорганизации и ликвидации компании. В настоящей работе были подробно исследованы и проанализированы органы компаний, их функции, порядок организации и деятельности. При этом основной упор был сделан на изучение юридических вопросов, связанных с корпоративным управлением компаниями. Закон «О компаниях» закрепляет возможность создания как двухзвенной так и трехзвенной системы органов управления компании. Система органов управления компании состоит из трех звеньев: собрание акционеров, совет представительного управления, исполнительные органы. Контрольным органом является ревизионный совет (комиссия). А также данный закон регламентирует принципы работы органов управления компании и устанавливает компетенцию каждого звенья. Однако, закон «О компаниях» не регламентирует многие вопросы, связанные с порядком созыва работы или содержания деятельности каждого звенья системы органов управления компании. Как показывает опыт монгольских компаний в процессе применения закона «О компаниях» возникают юридические вопросы корпоративного управления вызванные в значительной степени несовершенством его положений и трудностями правоприменения. Следовательно, практика функционирования монгольских компаний требует дальнейшего совершенствования законодательства о компаниях в том числе управления компаниями и хозяйственными единицами. Так исследование различных вопросов, связанные с управлением компаниями выявило много актуальных проблем, касающихся совершенствования правового регулирования корпоративного управления компаниями. Учитывая многообразие юридических вопросов в отношении корпоративного управления, выявленных исследованием автор считал целесообразным объединить проблемы совершенствования правового регулирования управления компаниями на группы. К первой группе можно отнести проблемы, связанные с совершенствованием законодательства о коммерческих юридических лицах и правовой природой отдельных видов юридических лиц. В этой связи необходимо пересмотреть перечень коммерческих юридических лиц, предусмотренных в ст. 33 ГК Монголии и дополнительно отнести к категории коммерческих организаций кооперативы и государственные предприятия. А также, возникает необходимость систематически проводить сравнительно-правовое исследование по правовой природе отдельных видов юридических лиц и теориям правовой природы юридических лиц в целях внесения возможных изменений в положения главы 4 «Юридические лица» ГК Монголии. Вторую группу проблем составляют вопросы, возникающие в процессе применения закона «О компаниях». Эти проблемы обусловлены в значительной степени несовершенством положений данного закона и положений ГК Монголии, касающихся юридических лиц. Здесь речь идет об определении термина «компания» как коммерческая организация и критериях для разграничения компаний с ограниченной ответственностью от акционерных компаний. Кроме этого, правовое регулирование дочерних и независимых компаний требует дальнейшего совершенствования. Следовательно следует внести соответствующие изменения в закон «О компаниях» с целью решения вышесказанных юридических вопросов. Третью группу проблем составляют вопросы, касающиеся совершенствования правового регулирования отдельных органов управления компании. Акутальным представляется совершенствование механизма созыва и проведения собраний акционеров компаний. Кроме этого, необходимо изучать вопросы, связанные с правовым положением секретаря компании и организацией работы совета представительного управления. Кроме этого, следует внести в закон «О компаниях» соответствующие предписания, касающиеся компетенции исполнительных органов, обязательности наличия внутренних документов – положений о совете представительного управления и коллегиальном исполнительном органе. А также актуальными представляются вопросы о временных исполнительных органах и управляющей организации (управляющем). Четвертую группу проблем составляют вопросы, связанные с введением определенных стандартов и принципов корпоративного права. В этой связи представляется целесообразным систематически проводить работу по исследованию практики судов и арбитражных органов Монголии в указанной сфере и приступить к разработке Кодекса корпоративного поведения, чтобы установить стандарты и принципы корпоративного права и утвердить определенную структуру органов для каждого вида компаний. Однако, ряд вопросов, связанных с корпоративным управлением остался за рамками проведенного исследования. Их формирование будет способствовать более правильному пониманию круга проблем, которые должны быть исследованы в рамках вышеизложенных основных направлений в совершенствовании правового регулирования управления компаниями и хозяйственными единицами. Так первая группа вопросов, требующих исследования связана с необходимостью более глубокой разработки проекта кодекса корпоративного поведения и правовой природы данного нормативного акта. В настоящей работе эта группа вопросов рассматривается образно, применительно к порядку деятельности отдельных органов управления компании. В работе заложены лишь основы для более детального изучения стандартов и принципов корпоративных отношений, структуры и компетенции органов управления компании и юридической природы правовых актов компаний. Вторая группа вопросов связана с необходимостью изучения правовой природы отдельных видов юридических лиц и теорией правовой природы акционерного общества и разработкой концепции регулирования основополагающих вопросов деятельности юридических лиц. Настоящее исследование показывает, что в Монголии гражданское право вторгается в те сферы, которые ранее оставались вне его регулирования. Поэтому, возникает необходимость проводить исследование по правовой природе отдельных видов юридических лиц поскольку при отсутствии специальных исследований в сфере зарубежного корпоративного законодательства неизбежны ошибки в регулировании деятельности и управлении хозяйственными единицами а также дальнейшем совершенствовании законодательства о компаниях. Третья группа вопросов связана необходимостью разработки проблем, касающихся правового положения дочерних и зависимых компаний, а также холдингов. В этой связи следует изучить вопрос о разработке проекта закона «О финансово-промышленных группах» в целях регулирования управления холдингами и объединениями юридических лиц. Итак, исследование вопросов правового статуса компании в гражданском праве Монголии показывает, что правовые акты законодательства о компаниях требуют своего дальнейшего совершенствования. При этом следует отметить, что в первую очередь органы государственной власти Монголии должны проводить исследование, направленное на поиск новых магистральных направлений в регулировании основополагающих вопросов дяетельности юридических лиц, в том числе компаний. В заключении следует отметить, что при разработке новых нормативных актов необходимо учитывать опыт монгольских и зарубежных компаний, этнические нормы, конкретные потребности и условия деятельности монгольских компаний и хозяйственных единиц на нынешнем этапе их развития. Список источников и литературы 1) Конституция Монголии от 13 января 1992 года. Юрий Кручкин «Деловая Монголия: Право и бизнес». Москва – Улан-Батор, 2003. 2) Гражданский кодекс МНР от 1926 года. Гражданские кодексы Монголии. Улан-Батор, 2002. стр. 4–69. 3) Гражданский кодекс МНР от 27 мая 1952 года. Гражданские кодексы Монголии. Улан-Батор, 2002. стр. 71–137. 4) Гражданский кодекс МНР от 1 апреля 1963 года. Гражданские кодексы Монголии. Улан-Батор, 2002. стр. 138–312. 5) Новая редакция Гражданского кодекса Монголии от 1 ноября 1994 года // Торийн мэдээлэл. 1995. №1. 6) Гражданский кодекс Монголии от 10 января 2002 года // Торийн мэдээлэл. 2002. №7. 7) Закон МНР «О государственных предприятиях» от 29 ноября 1988 года // Торийн мэдээлэл. 1988. №11. 8) Закон МНР «О кооперативах» от 24 июня 1989 года // Торийн мэдээлэл. 1989. №8. 9) Закон МНР «Об иностранных инвестициях» от 15 марта 1990 года // Торийн мэдээлэл. 1990. №3. 10) Закон МНР «О приватизации государственной собственности» от 22 мая 1991 года. // Торийн мэдээлэл. 1991 №4. 11) Закон Монголии «О хозяйственных единицах» от 17 мая 1991 года // Торийн мэдээлэл. 1991. №4. 12) Закон Монголии «Об иностранных инвестициях» от 10 мая 1993 года // Торийн мэдээлэл. 1993. №4–5. 13) Закон Монголии «О правительстве» от 1993 года // Торийн мэдээлэл. 1993. №3. 14) Закон Монголии «О государственных пошлинах» от 15 июля 1993 года // Торийн мэдээлэл. 1993. №4–5. 15) Закон Монголии «О товариществах и компаниях» от 11 мая 1995 года // Торийн мэдээлэл 1995. №7. 16) Закон Монголии «О ценных бумагах» от 26 октября 1994 года. // Торийн мэдээлэл. 1994. №11. 17) Закон Монголии «О кооперативах» от 1995 года // Торийн мэдээлэл. 1998. №8–9. 18) Закон Монголии «О банкротстве» от 1997 года // Торийн мэдээлэл. 1998. №1. 19) Закон Монголии «О государственной и муниципальной собственности» от 26 мая 1996 года // Торийн мэдээлэл. 1996. №11. 20) Закон Монголии «О банках» от 3 октября 1996 года // Торийн мэдээлэл. 1996. №11. 21) Закон Монголии «О Центральном банке» от 3 октября 1996 года // Торийн мэдээлэл. 1996. №11. 22) Закон Монголии «Об аудиторской деятельности» от 1 мая 1997 года // Торийн мэдээлэл. 1997. №6. 23) Трудовой кодекс Монголии от 1999 года // Торийн мэдээлэл. 1999. №5. 24) Закон Монголии «О компаниях» от 2 июля 1999 года // Торийн мэдээлэл. 1999. №34. 25) Закон Монголии «Об ограничении монополистической деятельности» от 12 мая 2002 года // Торийн мэдээлэл. 2000. №3. 26) Закон Монголии «О бухгалтерском учете» от 13 декабря // Торийн мэдээлэл. 2002. №1. 27) Закон Монголии «О лицензировании отдельных видов хозяйственной деятельности» от 1 февраля 2001 года // Торийн мэдээлэл. 2001. №6. 28) Закон Монголии «О государственной регистрации юридических лиц» от 23 мая 2003 года. Сборник нормативных актов, касающихся государственной регистрации юридических лиц. I часть. Министерство юстиции и внутренних дел Монголии. 2004. стр. 113–124. 29) Закон Монголии «О страховании» от 20 апреля 2004 года // Торийн мэдээлэл. 2004. №10. 30) Постановление Правительства Монголии от 2004 года. №20 «О некоторых мерах, направленных на исполнение закона Монголии», «О государственной регистрации юридических лиц». Сборник нормативных актов, касающихся государственной регистрации юридических лиц. I часть. Министерство юстиции и внутренних дел Монголии. 2004. С. 113–124. 31) Приказ Министерства и промышленности Монголии от 2 августа 1993 года №271 «О порядке учреждения, регистрации и ликвидации хозяйственных единиц с иностранными инвестициями». Сборник нормативных актов Министерства торговли и промышленности Монголии. Улан-Батор, 1994. 32) Гражданский кодекс РСФСР от 11 июня 1964 года // ВВС РСФСР. 1964. №24 стр. 406. 33) Гражданский кодекс РФ. Часть первая. Федеральный закон от 30 ноября 1994 года №51-Ф3 // СЗРФ. 1994. №32. Ст. 3301. 34) Закон РСФСР от 25 декабря 1990 года №445–1 «О предприятиях и предпринимательской деятельности» с изм. от 8 июля 1994 года // ВСНД РСФСР и ВС РСФСР. 1990. №30. ст. 418, СЗРФ. 1994. №11. Ст. 1194. 35) Закон РСФСР от 3 июля 1991 г. №1531–1 «О приватизации государственных и муниципальных предприятий в Российской Федерации» // ВСНД и ВС РСФСР.1991. №27. Ст. 927. 36) Закон СССР «Об основных началах разгосударствления и приватизации предприятий». ВСНД СССР и ВС РСФСР. 1991. №32. 37) Федеральный закон от 26 декабря 1995 года. №208-ФЗ «Об акционерных обществах» // СЗРФ. 1996. №1. 38) Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик от 31 мая 1991 года // ВСНД СССР и ВС СССР. 1991. №26. 39) Положение об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью и о ценных бумагах (утв. постановлением Совета Министров СССР от 19 июня 1990 года №500) // СПССР. 1990. №15. Ст. 82. 40) Постановление Совета Министров СССР от 15 октября 1988 г. «О выпуске предприятиями и организациями ценных бумаг // СН СССР. 1988. №35. Ст. 100. 41) Постановление Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг «Об утверждении Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров» от 31 мая 2002 года. №17/пс. 42) Распоряжение ФКЦБ от 4 апреля 2002 года. №421/р «О рекомендации к применению Кодекса корпоративного поведения». 43) New York Business Corporation Law, Uniform Limited Partnership Act. March 1991 Edition, Prentice Hall, Legal & Financial Services. P.51–400. 44) Companies Act 1989 of England. Butterworth Company Law Handbook. Ninth edition. Butterworth.1993. 45) Council Regulation (EC) No2157/2001 on the Statute for a European Company /SE/ (08October 2001) OJL 294/1. 46) Council Directive 2001/86/ EC Supplementing the Statute for a European Company with regard to the involvement of employees (08 October 2001) OJL294. 47) Закон Франции о торговых товариществах от 24 июля 1996 года. Хрестоматия по государства и права зарубежных стран. Т.2. Современное государство и право/ Отв.ред. Н.А. Крашенинникова – М., Норма, 2003. 48) Закон ФРГ «Об акционерных обществах» от 6 сентября 1965 года. 49) Хрестоматия по истории государства и права зарубежных стран. Современное государство и право/ Отв.ред. Н.А. Крашенинникова – М., Норма – 2003. 50) Модельный закон США «О предпринимательских корпорациях» 1984 года. Хрестомария по истории государства и права. Отв.ред. Н.А. Крашенинникова – М., Норма. 2003. 51) The Enterprises Law №77/78, 40/89; 46/90. The Laws on Economic Reform in Yugoslavia. Federal Executive Council. Secretariat for Information. Beograd 1990. P.1–23. 52) The Company Law of the Peoples Republic of China. Foreign Languages Press. China. 2001. 53) Амарсанаа Б. и другие. Пособие «Компания: Правовые проблемы» Улан-Батор, 2003. 54) Батсайхан О. «Независимость Монголии и договор Хиагта 1915 года между Китаем, Россией и Монголией (1911–1946 гг.). 2002. 55) Батхуяг Ж. Проблемы теории и практики приватизации в Монголии. Улан-Батор, 2001. 56) Дашням Б. Самаруха В.И. Финансы Монголии при переходе на рыночные отношения. Иркутск, 2003. 57) Мунхжаргал Т. Гражданское право Монголии. Общая часть. Улан-Батор, 2003. 58) Мунхжаргал Т., Цолмон Ц. Право бизнеса. Улан-Батор, 2000. 59) Наранчимэг. Основные проблемы гражданского права. Улан-Батор, 1999. 60) Чимид Б. и другие. Право бизнеса. Улан-Батор, 2003. 61) Улаан Ч. Актуальные вопросы перехода Монголии к рыночным отношениям и их социально-экономические последствия (Философия переходной модели Монголии). Улан-Батор, 2005. 62) Ядамсүрэн Ж. Правовое регулирование рынка ценных бумаг. Улан-Батор, 2003. 63) Аухатов А.Я. Правоспособность компаний при перенесении местонахождения правления за границу (по материалам права ЕС и ФРГ) Юрист. 2006. №1. 64) Богданов Е.В. Правовое положение органа юридического лица // Журнал российского права. 2001. №3. 65) Брагинский М. Ярошенко К. Юридические лица // Хозяйство и право. 1995. №2. 66) Братусь С.Н. Субъекты гражданского права. М., 1950. 67) Будылин С. Доктрина Ultra Vires в зарубежном и российском праве // Корпоративный юрист. 2006. №1. 68) Варламова А.Н. и Кабатова Е.В. Российский кодекс корпоративного поведения: подготовка, структура, применение // Государство и право. 2002. №5. 69) Венедиктов А.В. Государственная социалистическая собственность. М., 1948. 70) Глушецкий А.А. Органы управления акционерным обществом: компетенция, порядок формирования, М., 1997. 71) Гражданское право под общей редакцией В.Ф. Яковлева. М., 2003. 72) Гражданское право под общей редакцией. Е.А. Суханова т. 1. М., 1998. 73) Давид Р. Жоффе – Спинози К. Основные правовые системы современности. М., 1998. 74) Гражданское и торговое право капиталистических государств /Под ред. К. Яичкова. М., 1966. [1] См. О. Батсайхан “Независимость Монголии и договор Хиагта 1915 года между Китаем, Россией и Монголией” (1911-1946 г.). 2002. С. 15. [2] Ч.Улаан. Указанное сочинение. С. 17. [3] Т.Мунхжаргал. “Роль права бизнеса в правовой науке”. Журнал “Арбитраж и право бизнеса”. 2005. №02(07). С.44. [4] Ч.Улаан. Указанное сочинение. С.20. [5] В Монголии первый гражданский кодекс был принят только в 1926 году, который не регулировал вопросы создания и регистрации юридических лиц. Он лишь упоминает термины “кооператив” и “предприятие”.Гражданские кодексы Монголии. Улан-Батор, 2002. С. 4-69 [6] См. Б.Чимид и другие. Указанное сочинение. С.7. [7] Гражданский кодекс МНР от 27 мая 1952 года. Гражданские кодексы Монголии. Уланбатор. 2002 . С.71-137;Гражданский кодекс МНР от 1 апреля 1963 года. Там же. С.138-312. [8] Гражданский кодекс МНР. Юридический комитет Совета Министров МНР. Улан-Батор, 1967. С. 11. [9] Ж. Батхуяг. Проблемы теории и практики приватизации в Монголии. Улан-Батор, 2001. С. 178; Д.Дугэржав, Ж.Дашдорж. Пособие “Правовое регулирование компании”. Улан-Батор, 2003. С.3. [10] См. Б. Амарсанаа и другие. Пособие “Компании: Правовые аспекты”. Улан-Батор, 2003. С. 10. [11] Ж. Ядамсурэн. Правовое регулирование рынка ценных бумаг. Улан-Батор, 2003. С. 10. [12] См.И.Идэш. Становление и развитие законодательства о компаниях в Монголии// Юрист.2005. №10.С.53. [13] Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права Т.1.СПб.,1908. [14] Legal forms of joint ventures in German, French and English Law, 1990, Р.2 United Nations Centre on Transnational Corporations. New York. Materials of Seminar on Structuring Foreign Investment Arrangments. Mongolian People’s Republic. Ulaanbaatar. 17-20 December. 1991. [15] Гражданское и торговое право капиталистических государств/ Под ред. К.Яичкова. М., 1966; Гражданское и торговое право капиталистических государств/Под ред. Д.М.Генкина. М., 1963; Гражданское и торговое право капиталистических государств/ Под ред. В.П.Мозолина и Кулагина. М., 1980; Гражданское и торговое право капиталистических государств/Под.ред.Е.А.Васильева, М., 1993; Мозолин В.П. Корпорации, монополии и право в США, М., 1966-с.255-257;Нарышкина Р.Л. Акционерное право США (Правовое положение предпринимательских корпораций США),-М.,1978; Гражданское и торговое право зарубежных государств/ Под ред. Е.А. Васильева. М., 2005. [16] Долинская В.В. Торговые общества: сравнительный анализ//Вестник Московского университета .Сер.II. Право. 1992. №3. Такую же позицию занимает итальянский исследовать П.Верручоли, который пишет, что создание крупных компаний стало регулироваться законодательными актами с XIX века благодаря систематизации правил инкорпорации компаний. Piero Verrucoli. Non-profit organizations (A Comparative Approach),Milano – Dott. A.Giuffre Editore – 1985.P.2. [17] См. Покровский И.А. “История римского права” издание 2-ое. Петроград. 1915. С. 322-324. [18] “Юридическая энциклопедия” под редакцией Тихомирова М.Ю., 2001 год. С. 32. [19] Каминка А.И. Акционерные компании.-СПб.,1902 год, том1. С. 48. [20] Функ Я.И., Михальченко В.А., Хвалей В.В. “Акционерные общества: история и теория”, Минск. “Амалфея” 1999. С.255. [21] Тарасов И.Т. Указанное сочинение. С.84. [22] Васильев Е.А. и др. Гражданское и торговое право капиталистических государств. М., “Международные отношения”. 1993. С. 136. [23] Кулагин М.И. “Государственно-монополистический капитализм и юридическое лицо”. Избранные труды. М., “Статут”. 1997. С.49. [24] Kenneth R. Simmonds. United Kingdom. Volume 1. National Reports. Victor Knapp. Chief Editor. Under the Auspices of the International Association of Legal Science. J.C.B. Mohr (Panl Siebeck). Tubingen Mouton. The Hague. Paris. 1972. P. U-84. [25] Denis Tallon. Civil Law and Commercial Law. Chapter 2. Volume VIII. Konrad Zweigert. Chief Editor. Under the auspices of the International Association of Legal Science. J.C.B. Mohr (Panl Siebeck). Tubingen Martinus Nijhoff Publishers. The Hague. Boston. London. P.93. [26] Функ Я.И., Михальченко В.А., Хвалей В.В. Указанное сочинение. С. 336. [27] Терехин А.В. Гражданское, торговое и семейное право капиталистических стран. Сборник нормативных актов: законодательство о компаниях, монополиях и конкуренции” под редакцией В. Пучинского и М.И. Кулагина. М., УДН. 1987. С. 99. [28] Закон Франции о торговых товариществах от 24 июля 1996 года. Хрестоматия по государства и права зарубежных стран. Т.2. Современное государство и право/ Отв.ред.Н.А. Крашенинникова - М., Норма, 2003. [29] Закон ФРГ “Об акционерных обществах” от 6 сентября 1965 года. Хрестоматия по истории государства и права зарубежных стран. Современное государство и право/ Отв.ред. Н.А. Крашенинникова - М., Норма, 2003. [30] Модельный закон США “О предпринимательских корпорациях”. 1984г. Хрестоматия по истории государства и права зарубежных стран. Современное государство и право/ Отв.ред. Н.А. Крашенинникова - М., Норма, 2003. [31] New York Business Corporation Law. New York: Business Corporation Law, Uniform Limited Partnership Аст, March 1991 Edition. Prentice Hall, Legal and Financial Services. P.51-400. [32] Торкановский Е.”Хозяйство и право”. 1997.№6.С.27. [33] А.Надмитов “Европейская компания становится реальностью” Хозяйство и право// 2002. №10. С.91. [34] См. Dr. Karl Cleichman “Perpectives on European Company Law”. Forum internationale. No 14. October, 1989. Kluwer Law and Taxation Publishers. The Netherland. Р.4. [35] Dr.Karl Cleichman Указанное сочинение. С.6. [36] Council Directive 2001/86/ EC Supplementing the Statute for a European company with regard to the involvement of employees. (08 October 2001). OJL294. [37] Аухатов А.Я. Правоспособность компаний при перенесении местонахождения правления за границу (по материалам права ЕС и ФРГ). Юрист. 2006. №1. С.23. [38] А. Надмитов Указанное сочинение.С.83. [39] Кулагин М.И. Государственно-монополитический капитализм и юридическое лицо. “Избранные труды”. М., “Статут”. 1997 г. С. 60. Давид Р. Жоффе – Спиноза К. Основные правовые системы современности. М., 1998. С.248. [40] М.Н.Марченко. Основные источники англосаксонского права: понятие, прецедент. Вест. Моск.Ун-та. Сер 11. Право. 1999. №4. С.30. [41] Cheryl W. Cray and Peter Janachkov. “Bulgaria’s Evolving Legal Framework For Private Sector Development”. Working Papers. Country Economics Department and Legal Department. Тhe World Bank. May 1992. WPS 906.Р.17. [42] Cheryl W. Cray and Peter Janachkov. Указанное сочинение С.19. [43] Cheryl W. Cray and Peter Janachkov. Указанное сочинение С. 21. [44] Robert .B. Shanks, Chavdor Popov and others “Central European Law”. The International Lawyer. A Quarterly Publication of the ABA, Summer 1998. Volume 32. № 2. P.349 [45] Cheryl W. Cray, Rebecca J. Hanson and Michael Heller “Legal Reform for Hungary’s Private Sector. Working papers. Country Economics Department. The World Bank. October 1992. WPS 983.Р.22. [46] Там же. С.22. [47] Cheryl W. Cray, Rebecca J. Hanson, Michael A. Heller, Peter Janachkov, Daniel .Ostas and Youssef Djehane “The Legal Framework for Private Sector Development in a Transitional Economy. The case of Poland”. Working Papers. Country Economics Department. The World Bank. November 1991. WPS 800. Р.10. [48] Daniel F. Visoiv, Judr. David Falada, Judr. Petr Kotob and others. “Central European Law”. The International Lawyer. 2002. Volume 36. С.774-775 [49] Cheryl W. Cray, Rebecca J.Hanson ahd Peter G. Janachkov “Romania’s Evolving Legal Framework for Private Sector Development”. Working Papers. Country Economic Department and the Legal Department. The World Bank. March 1992. WPS 872. P.13. [50] Cheryl W. Gray and Franjo D. Stiblar. “The Evolving Legal Framework for Private Sector Activity in Slovenia”. Country Economics Department. The World Bank. April 1992. WPS 893. P.19. [51] The Enterprises Law № 77/78; 40/89; 46/90. The Laws on Economic Reform in Yugoslavia. Federal Executive Council. Secretariat for Information. Beograd 1990. P.1-23. [52] См. “Cheryl W. Gray”. The Legal Framework for Private Sector Activity in the Czech and Slovak Federal Republic. Working Papers. Country Economics Department. The World Bank. November 1992. WPS 1051. P.10-11. [53] Daniel F. Visoiv, Judr. David Falada, Judr. Petr Kotob and others. Указанное сочинение. P.768. [54] Daniel F. Visoiv, Judr. David Falada, Judr. Petr Kotob and others. Указанное сочинение. P.771. [55] Могилевский С.Д. Правовые основы деятельности акционерных обществ. М., 2004. С.11. [56] Могилевский С.Д. Указанное сочинение. М., 2004. С.11. Ионцев М.Г. Акционерные общества. М.,“Ось-89”. 2002. С.7. [57] Могилевский С.Д. Указанное сочинение. М., 2004. С.12 Ионцев М.Т. Указанное сочинение С.7. [58] Победоносцев К. Курс гражданского права. Спб.,Синодальная тип.,1896. С.550. [59] Функ Я.И. и др., Указанное сочинение С.437. [60] См. Могилевский С.Д. Указанное сочинение. М., 2004. С.27. [61] СП СССР. 1988. №35. Ст.100. [62] СП СССР. 1990. №15. Ст.82. [63] Могилевский С.Д. Указанное сочинение. М., 2004. С.38. [64] Ведомости Съезда народных депутатов СССР и Верховного Совета РСФСР. 1991. №32. Ст.904. [65] Там же. №27. Ст.927. [66] СЗ РФ.1996.№1. Ст.1. [67] Ryokichi Hirono. “Mongolia’s Struggle to Create a Market Economy”. Japan Review of International Affairs. Summer 1992.Р.109. [68] Covernment of Mongolia, Mongolia’s Economic Situation. The Covernment’s Report Programme and the Role of External Aid. Ulaanbaatar. October 1991. Р.5. [69] Закон “О приватизации государственной собственности” от 22 мая 1991 года// Торийн мэдээлэл. 1991. №4. [70] Ж. Ядамсурэн. Указанное сочинение. С.7. [71] Закон “Об иностранных инвестициях”/Торийн мэдээлэл. 1990. №3. Данный закон был отменен законом “Об иностранных инвестициях” 1993 года. [72] Kuvshin “Legal Regime of the Establishment and operation of joint ventures with firms from capitalist countries in the USSR”. First and Secound Annual US – USSR Joint Legal Seminar. Moscow September 1988 and Washington. DC and New York City. January 1989. United States Department of Commerce Office of General Counsel. Washington. D.C. 20230.Р.7. [73] Закон “О хозяйственных единицах”//Торийн мэдээлэл. 1991. №4. [74] Cheryl W Cray, Rebecca J. Hanson and Michael Heller “Legal Reform for Hungary’s Private Sector”. Working Papers. Country Economics Department. The World Bank. October 1992 WPS 983. P. 22. [75] До принятия закона “О хозяйственных единицах” правовое положение государственных предприятий регулировалось законом МНР “О государственных предприятиях” от 29 ноября 1988 года// Торийн мэдээлэл. 1988. №11. [76] Закон “О хозяйственных единицах” неправомерно отождествлял товарищества с кооперативами. До принятия данного закона правовое положение кооперативов регулировалось законом МНР “О кооперативах” от 24 июня 1989 года. Данный закон был отмечен законом МНР от 17 мая 1991 года “Об отмене законов”// Торийн мэдээлэл. 1991. №4. [77] Согласно п.22 закона “О государственных предприятиях” вопросы создания, реорганизации и ликвидации государтвенных предприятий решались Советом Министров МНР или вышестоящими уполномоченными государственными органами. //Торийн мэдээлэл. 1988. №11. С.392. [78] Закон “О хозяйственных единицах”. Ст.3// Торийн мэдээлэл. 1993. №6-7. С.716 [79] Закон “О хозяйтсвенных единицах” ст.39// Торийн мэдээлэл. 1993. №6-7. С.741. [80] Поскольку в начальном периоде становления компании разработки нормативных актов ориентировались главным образом на правовые акты акционерного законодательства Венгрии и других стран с переходной экономикой и уставы акционерных обществ этих стран, орган, который в акционерном законодательстве Венгрии называется “наблюдательным советом” получил в этих документах наименование “Совет представительного управления” нельзя признать удачным. [81] Гражданский кодекс МНР 1963 года не предусматривал такое основание как объявление по суду банкротом. [82] Верховный суд Монголии принял Постановление “О толковании некоторых положений закона “О хозяйственных единицах” 1991 года. Сборник нормативных актов касающихся государственной регистрации юридических лиц. Министерство юстиции и внутренних дел Монголии. Улан-Батор, 2004. С.131-137. [83] См. Новая редакция ГК Монголии 1994 года. “Сборник нормативных актов” Том-3. Министерство юстиции Монголии. Улан-Батор, 1995. С.52-171. [84] Дашням Б., Самаруха В.И., Указанное сочинение. С. 12. [85] Ж. Ядамсурэн. Указанное сочинение. С. 16. [86] Дашням Б., Самаруха В.И., Указанное сочинение. С. 13. [87] Закон “О компаниях и товариществах”//Торийн мэдээлэл. 1995. №7. [88] В отличие от закона “О хозяйственных единицах” закон “О компаниях и товариществах” применил термин “государственная компания” вместо термина “государственное предприятие”. [89] Закон “О товариществах и компаниях”. п.3 ст.19// Торийн мэдээлэл. 1993. №6-7. С.724. [90] Гражданское и торговое право капиталистических государств под общей редакцией Е.А. Васильева. М., МО. 1993. С.129. [91] В отличие от закона “О хозяйственных единицах” закон “О компаниях и товариществах применил термин “исполнительный директор”, а также переименование единоличного исполнительного органа было последствием влияния корпоративного права США на принятие данного закона. [92] В отличие от закона “О хозяйственных единицах” закон “О компаниях и товариществах” применил термин “собрание акционеров (участников)” для обоих видов компании. [93] П.2 ст.34 закона “О хозяйственных единицах” устанавливал перечень из 5 вопросов, решение которых отнесено к компетенции общего собрания акционеров// Торийн мэдээлэл. 1993. №6-7. С.738. [94] Новая редакция закона “О хозяйственных единицах” от 1993 года устанавливала перечень из 7 вопросов, решение которых отнесено к компетенции совета представительного управления//Торийн мэдээлэл. 1993. №6-7. С.737. [95] В отличие от закона “О компаниях и товариществах” закон “О хозяйственных единицах” не содержал понятие “договор о найме”// Торийн мэдээлэл. 1994. №4. [96] Закон “О кооперативах”//Торийн мэдээлэл. 1998 №8-9. [97] Закон “О банкротстве” //Торийн мэдээлэл. 1998 №1. [98] Закон “О государственной и муниципальной собственности”//Торийн мэдээлэл. 1996 №11. [99] Закон “О государственной и иностранных инвестициях” // Торийн мэдээлэл. 1993 №4-5. [100] См. Т. Мунхжаргал “Место права бизнеса в правовой системе”. Журнал “Арбитраж и право бизнеса”. 2005. №02(07). С.48. [101] Т. Мунхжаргал, Ц.Цолмон, “Право бизнеса”. Улан-Батор, 2000. С.4. [102] Т. Мєнхжаргал, Ц. Цолмон, Указанное сочинение. С. 5 [103] Б. Чимид и другие. Пособие “Право бизнеса”. Улан-Батор, 2003. С. 10-11 [104] Степанов. Принципы регулирования корпоративных отношений// Хозяйство и право. 2002. №4. С.87. [105] По статьи 6 ГК Монголии объектами гражданско-правовых отношений являются имущественные и неимущественные блага, имеющие денежную стоимость и не изъятые из гражданского оборота в порядке и на основании указанных в законе. [106] В.Ф.Яковлев. Экономика. Право. Суд. М., МАИК и Наука (Интерпериодика). 2003.С.101. [107] В.Ф. Явовлев. Указанное сочинение. С.102. Н.И.Клей и Е.А.Суханов. Предпринимательское право: Курс лекций. М., 1993. С.19; Гражданское право: Учебник. Т.1.М., 1998. С.19 (автор главы – Е.А. Суханов). [108] Шабунова И.Н. Корпоративные отношения как предмет гражданского права// Журнал российского права. 2004. №2. С.42. [109] См.Яковлев В.Ф. Россия: экономика, гражданское право (вопросы теории и практики). М., 2000. С.115-117; С.Э. Жилинский. Предпринимательское право. М., Норма. 2005. С.11. [110] Конституция Монголии от 13 января 1992 г. Юрий Кручкин “Деловая Монголия – Право и бизнес” Москва – Улан-Батор, 2003. С. 75. [111] Закон “О государственной регистрации юридических лиц” от 23 мая 2003 г. // Торийн мэдээлэл. 2003. №22. [112] Гражданский кодекс Монголии от 10 января 2002 года. // Торийн мэдээлэл. 2002 №7. [113] Закон “О компаниях” Юрий Кручкин. Монголия. Энциклопедический справочник. Москва – Улан-Батор, 2005. С.478-562. [114] Закон “О банках” //Торийн мэдээлэл. 1996. №11. [115] Закон “О Центральном банке”// Торийн мэдээлэл 1996. №11. [116] Закон “О страховании” //Торийн мэдээлэл. 2004. №20. [117] И. Идэш. Новый закона Монголии “Об арбитраже” 2003 г. Юридические аспекты оспаривания арбитражных решений в судах.//Журнал “Эрдэнэт-хогжил”. 2005.№2.С.21; И.Идэш. Правовой статус хозяйственных единиц с иностранными инвестициями в Монголии// Журнал “Бизнес маркетингийн мэдээлэл”. 1996. №5-6. [118] Закон “Об ограничений монополитической деятельности” //Торийн мэдээлэл. 2000. №20. [119] Закон “О ценных бумагах” //Торийн мэдээлэл. 1994. №11. [120] Закон “О правительстве Монголии” //Торийн мэдээлэл. 1993. №3. [121] Сборник нормативных актов, касающихся государственной регистрации юридических лиц. I часть. Министерство юстиции и внутренних дел Монголии. 2004. С. 125-130. [122] Сборник нормативных актов. Министерство торговли и промышленности Монголии. Улан-Батор, 1994. [123] Гражданское и торговое право капиталистических государств. М., 1993 С.112-113; Кулагин М.И. Указанное сочинение. С.21-22 и след. [124] ГК Монголии не применяет термин “коммерческая организация” и п.1 ст.33 ГК предусматривает, что юридические лица, преследующие извлечение прибыли создаются в форме товариществ и компаний. Юрий Кручкин. Монголия. Энциклопедический справочник. Москва – Улан-Батор, 2005. С.106. [125] Т.Мунхжаргал. Гражданское право. Улан-Батор. 1997. Т.Мунхжаргал. Гражданское право Монголии. Общая часть. Улан-Батор, 2003; Д.Наранчимэг. Основные проблемы гражданского права. Улан-Батор, 1999. Например, профессор юридической школы Монгольского государственного университета Т.Мунхжаргал не рассматривает различные теории юридического лица в его вышеуказанных работах. [126] Гражданское право. Том I под общей редакцией Е.А. Суханова. Москва. 1998. С.178. [127] Г.Ф. Шершеневич. Учебник русского гражданского права. М, 1985. С. 88-94. [128] М.Г. Ионцев. Указанное сочинение. М., “Ось-89”, 2002. С.15. [129] О теориях юридического лица см.: Венедиктов А.В. Государственная социалистическая собственность. М., 1948, Братуся С.Н. Субъект гражданского права.М., 1950; Грибанов В.П. Юридические лица. М., 1980; Иоффе О.С. Гражданское право Избранные труды. М., 2000; Красавчиков О.А. Сущность юридического лица на современном этапе// Советское государство и право. 1976. №1; Толстой Ю.К. К разработке теории юридического лица на современном этапе// Проблемы современного гражданского права. М., 2000. [130] Гражданский кодекс РСФСР от 11 июля 1964 г. //ВВС РСФСР. 1964 №24. [131] Гражданский кодекс МНР. Улан-Батор. 1967. С.10 [132] “Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик” от 31 мая 1991 года №2211-1. п. 1 ст. 11 / Ведомости СНД и ВС. 1991. №26.               содержание   ..  80  81  82   ..